<<
>>

§ 3. Особенности правового положения отдельных видов предпринимателей

Индивидуальные предприниматели — это дееспособные граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ст. 18, 23 ГК РФ). При этом следует иметь в виду, что:

1) в случае, когда законом допускается вступление в брак до Достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (ст.

21 ГК РФ), а следовательно, может заниматься предпринимательской деятельностью;

124 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

2) в случае объявления несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным (эмансипация — ст. 27 ГК РФ), он также может заниматься предпринимательской деятельностью .

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица (ст. 257 ГК РФ), признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского хозяйства.

Исходя из целей нормативной экономии законодатель определяет правовое положение индивидуальных предпринимателей посредством распространения на них правил о коммерческих организациях с известными изъятиями. В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к индивидуальной предпринимательской деятельности соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных нормативных правовых актов или существа правоотношения. Например, правила о ликвидации юридических лиц не распространяются на индивидуальных предпринимателей. Дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений, между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями подведомственны арбитражному суду (ст.

27 АПК РФ).

Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, включая то, которое не участвует в коммерческом обороте. Исключение составляет только имущество, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам (ст. 446

ГПК РФ).

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан банкротом по решению арбитражного суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в

1 См. п. 16 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

качестве индивидуального предпринимателя. Основания и порядок признания индивидуального предпринимателя банкротом устанавливаются Законом о банкротстве (п. 5 ст. 25 ГК РФ).

Следует особо подчеркнуть, что индивидуальные предприниматели являются полноправными участниками коммерческого оборота, относятся к субъектам малого предпринимательства и пользуются поддержкой государства.

Хозяйственные товарищества. Они представлены двумя организационно-правовыми формами: полными товариществами (ПТ) и товариществами на вере (коммандитными товариществами, ТВ). В литературе предлагается рассматривать их в качестве разновидностей одной организационно-правовой формы — хозяйственного товарищества и принять специальный закон о хозяйственных товариществах . В настоящее время правовое положение хозяйственных товариществ определяется непосредственно ГК РФ (ст. 69—86).

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени ПТ и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Из приведенного легального определения ПТ и соответствующих норм ГК РФ можно вывести его основные черты.

Во-первых, ПТ является юридическим лицом, действующим на основании учредительного договора, который должен содержать помимо сведений, указанных в п.

2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала ПТ (минимальный размер складочного капитала законом не установлен); о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Во-вторых, участниками ПТ могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Это объясняется тем, что участники должны профессионально заниматься предпринимательской деятельностью от имени ПТ и, следовательно, нести повышенную (независимо от вины) ответственность за нарушение обязательств.

1 См.: Кураев В. Н. Правовое положение хозяйственных товариществ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 1997. С. 9—10.

Следует иметь в виду также, что лицо может быть участником только одного ПТ. Невозможность участия лица в другом ПТ объясняется тем, что оно уже обязалось нести ответственность по долгам ПТ всем своим имуществом. Фирменное наименование ПТ должно содержать имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

В-третьих, ПТ, являясь объединением лиц, предполагает обязанность их непосредственного участия в ведении дел ПТ (п. 1 ст. 73 ГК РФ). Управление деятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников, если учредительным договором не предусмотрено, что решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник ПТ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник ПТ вправе действовать от имени ПТ. Следовательно, действия любого из участников ПТ признаются действиями самого ПТ. Однако учредительным договором может быть установлено, что все участники ПТ ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если же ведение дел ПТ поручается его участниками одному или нескольким из них, остальные участники для совершения сделок от имени ПТ должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел ПТ.

В-четвертых, прибыль и убытки ПТ распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Соглашение об устранении кого-либо из участников ПТ от участия в прибылях или убытках не допускается, поскольку каждый участник солидарно с другими несет субсидиарную ответственность по долгам ПТ в случае недостаточности имущества ПТ.

Важным является также правило о том, что если вследствие понесенных ПТ убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная ПТ прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

В-пятых, участники ПТ солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам ПТ. Иначе говоря, при недостаточности имущества ПТ для покрытия его долгов кредиторы ПТ могут обратить взыскание на имущество участников ПТ, причем любого из них, в полном объеме. Участник ПТ, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам ПТ, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из ПТ.

Характер ответственности участников ПТ предполагает доверительные отношения между его участниками. Утрата доверия между участниками обычно влечет прекращение деятельности ПТ. В то же время такая система ответственности участников ПТ делает его привлекательным для кредиторов, повышает его кредитоспособность. Очевидно, отсутствие необходимого уровня доверия в современном российском обществе является причиной того, что ПТ не получили широкого распространения.

В-шестых, ПТ ликвидируется по основаниям, указанным в ст.

61 ГК РФ, а также в случае, когда в ПТ остается единственный участник. Однако такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником ПТ, преобразовать такое ПТ в хозяйственное общество.

Кроме того, ГК РФ предусматривает ряд правил, определяющих правовое положение участников ПТ. В частности, участник ПТ вправе выйти из ПТ. В таком случае ему выплачивается стоимость части имущества ПТ, соответствующая доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено Учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества ПТ или ее стоимость определяется по балансу, составленному на момент его выбытия.

Участник ПТ вправе с согласия остальных участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому Участнику ПТ либо третьему лицу (ст. 79 ГК РФ).

Участник ПТ может быть исключен из ПТ в судебном порядке по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Возможность исключения участника из ПТ объясняется тем, что ПТ является объединением лиц, обязанных участвовать в деятельности ПТ в соответствии с условиями учредительного договора.

ТВ признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ).

Таким образом, ТВ по существу представляет собой объединение лиц (полных товарищей) и капиталов (капиталов вкладчиков), чем и определяются особенности его правового положения.

В отличие от ПТ особенности правового положения ТВ определяются особенностями правового положения его участников-вкладчиков, особенностями использования их вкладов. ТВ в известном смысле можно считать разновидностью ПТ, в котором наряду с полными товарищами появляется один или несколько участников-вкладчиков.

Учитывая это, законодатель в целях нормативной экономии регламентирует только особенности правового положения ТВ. В п. 2 ст. 82 ГК РФ отмечается, что положение полных товарищей, участвующих в ТВ, и их ответственность по долгам ТВ определяются правилами ГК РФ об участниках ПТ, в п. 5 ст. 82 ГК РФ указывается, что к ТВ применяются правила ГК РФ о ПТ постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК РФ о ТВ. Каковы же особенности правового положения ТВ?

Во-первых, ТВ действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми полными товарищами. Учредительный договор должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала ТВ; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Фирменное наименование ТВ должно содержать имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Следует иметь в виду, что если в фирменное наименование ТВ включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Во-вторых, управление деятельностью ТВ осуществляется полными товарищами по правилам ГК РФ о ПТ. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел ТВ, выступать от его имени иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Необходимо также отметить, что в ТВ полные товарищи должны быть индивидуальными предпринимателями или коммерческими организациями, а вкладчиками могут быть любые физические и юридические лица, за некоторыми исключениями, предусмотренными ГК РФ. В частности, вкладчиками в ТВ не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть вкладчиками в ТВ с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

В-третьих, законодатель определяет права и обязанности вкладчика. Вкладчик обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемом вкладчику ТВ. Вкладчик имеет право получать часть прибыли ТВ, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным Договором; знакомиться с годовыми отчетами и балансами ТВ; выйти из ТВ и получить свой вклад по окончании финансового года в порядке, предусмотренном учредительным договором; передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части). Учредительным договором ТВ могут предусматриваться и иные права вкладчика.

В четвертых, ТВ характеризуются особенностями их ликвидации. ТВ ликвидируется при выбытии всех участвующих в нем

Коммерч. (предпр.) право

вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать ТВ в ПТ.

При ликвидации ТВ, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество ТВ распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале ТВ, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

Общество с ограниченной и общество с дополнительной ответственностью. ООО — это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам, они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников (ст. 87 ГК РФ).

Правовое положение ООО определяется ГК РФ (ст. 87 — 95) и Законом об ООО . Особенности создания и правового положения ООО в сферах банковской, страховой, инвестиционной и сельскохозяйственной деятельности определяются специальными федеральными законами. Для правильного применения Закона об ООО важное значение имеют постановления Пленума ВАС РФ2.

Особенности правового положения ООО определяются тем, что это объединение капиталов, а не лиц. Это отличает их от хозяйственных товариществ, являющихся объединениями лиц. Рассмотрим основные особенности правового положения ООО.

Во-первых, учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и ут-

1 СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

2

См.: Постановление пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"» // Вестник ВАС РФ. 2000. № 2.

вержденный ими устав. Если ООО учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав. Учредительный договор регулирует создание ООО, взаимоотношения учредителей друг с другом и с ООО на период его существования . В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава ООО преимущественную силу для третьих лиц и участников ООО имеют положения устава (п. 5 ст. 12 Закона об ООО).

Учредительные документы ООО должны содержать сведения, указанные в п. 2 ст. 52 ГК РФ и Законе об ООО: условия о размере уставного капитала общества; о размере доли каждого из участников; о размере, составе и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления ООО и порядке принятия ими решений. Фирменное наименование ООО должно содержать наименование ООО и слова «с ограниченной ответственностью».

Во-вторых, участниками ООО могут быть граждане и юридические лица независимо от того, являются ли они предпринимателями. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками ООО, если иное не установлено законом. ООО может быть учреждено одним лицом и состоять из одного участника. Однако ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Число участников ООО не должно превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). В противном случае оно подлежит преобразованию в течение года в ОАО или в производственный кооператив, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по требованию ФНС России, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.

В-третьих, поскольку ответственность участников ООО по его долгам исключается, формируется уставный капитал ООО, который определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного капитала ООО составляет 100 МРОТ на дату государственной регистрации общества.

1 См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 27 марта 2001 г.

№ 7067/00 // Вестник ВАС РФ. 2001. № 8. С. 45.

132 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Уставный капитал общества должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину на момент регистрации общества. Неоплаченная часть уставного капитала ООО подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности ООО. При нарушении этой обязанности ООО должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Гарантией прав кредиторов общества служит также правило о том, что если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО окажется меньше уставного капитала, ООО обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов ООО становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, ООО подлежит ликвидации. В таких случаях ООО не вправе распределять доходы между участниками, так как это ущемило бы имущественные интересы кредиторов ООО.

Вкладом в уставный капитал ООО может быть любое имущество, имеющее денежную оценку: деньги, ценные бумаги, вещи и права, например право пользования объектом интеллектуальной собственности, передаваемое ООО по лицензионному договору, зарегистрированному в порядке, предусмотренном законодательством. Сам объект интеллектуальной собственности как не имеющий денежной оценки не может быть таким вкладом (п. 17 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО утверждается решением общего собрания участников ООО, принимаемым единогласно. Неденежные вклады участников ООО стоимостью более 200 МРОТ подлежат оценке независимым оценщиком в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» . Уставом ООО могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал ООО.

1 СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3813.

Глава 4. Правовое положение предпринимателей

133

Размер доли участника ООО в уставном капитале ООО определяется в процентах или в виде дроби. Закон различает номинальную и действительную стоимость доли участника. Размер доли участника ООО должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника ООО соответствует части стоимости чистых активов ООО, пропорциональной размеру его доли.

В-четвертых, Закон об ООО детально регулирует отношения, связанные с изменением уставного капитала ООО, преследуя тем самым цель обеспечения баланса интересов участников ООО, сохранения соотношения их долевого участия в уставном капитале ООО. Изменение уставного капитала происходит путем увеличения или уменьшения его размера.

Увеличение уставного капитала ООО допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Увеличение уставного капитала ООО может осуществляться за счет имущества ООО (ст. 18 Закона об ООО), а также за счет дополнительных вкладов участников ООО и, если это не исключено уставом ООО, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в

ООО (ст. 19 Закона об ООО).

Уменьшение уставного капитала ООО производится путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников ООО или путем погашения долей, принадлежащих ООО (ст. 20 Закона об ООО). Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов, которые вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств ООО и возмещения им убытков.

В-пятых, особенности правового положения ООО связаны с правами его участников. Участники ООО имеют право участвовать в управлении его делами; получать информацию о деятельности ООО; участвовать в распределении прибыли; продавать или иным образом уступать долю в уставном капитале ООО; свободно выходить из ООО и получать соответствующую долю имущества ООО; получать в случае ликвидации ООО часть его имущества (или его стоимость), оставшегося после расчетов с кредиторами; могут иметь и другие права, предусмотренные Законом об ООО и уставом ООО.

В частности, участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале ООО одному

134 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

или нескольким участникам данного ООО1, а также третьим лицам (не участникам ООО), если иное не предусмотрено уставом ООО.

Если доля участника общества продается не участникам ООО, то другие участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли участника пропорционально размерам своих долей, если уставом ООО или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. Если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом в течение одного месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом ООО или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Продажа участником ООО своей доли с нарушением преимущественного права ее покупки другими участниками ООО не влечет за собой недействительности такой сделки. В этом случае любой участник ООО или ООО в течение трех месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Если в соответствии с уставом ООО отчуждение доли участника третьим лицам невозможно, а другие участники ООО от ее покупки отказываются, ООО обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости (п. 3 ст. 93 ГК РФ). В случае приобретения доли участника самим ООО оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, предусмотренные Законом об ООО и уставом ООО, либо соответственно уменьшить свой уставный капитал

(п. 5 ст. 93 ГК РФ).

Доли в уставном капитале ООО переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников ООО. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность ООО выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в по-

1 См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 6 июня 2006 г. № 1222/06 // Вестник ВАС РФ. 2006. № 8. С. 192.

рядке и на условиях, предусмотренных Законом об ООО и учредительными документами ООО.

Участник ООО вправе в любое время выйти из ООО независимо от согласия других его участников или ООО и получить стоимость части имущества, соответствующую его доле в уставном капитале ООО, или имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из ООО, если меньший срок не предусмотрен уставом ООО (п. 3 ст. 26 Закона об ООО) . В случае, когда стоимость чистых активов ООО составляет отрицательную величину, оснований для выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале общества его

2

участнику, подавшему заявление о выходе из него, не имеется .

В-шестых, особенностью правового положения ООО является то, что его участники не обязаны лично участвовать в деятельности ООО. Обязанности участников ООО сводятся к обязанностям вносить вклады в уставный капитал в порядке, предусмотренном Законом об ООО и учредительными документами; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ООО. Законом об ООО и уставом ООО могут быть предусмотрены и иные обязанности участников ООО.

Неисполнение участником ООО своих обязанностей влечет его ответственность, в частности он может быть исключен из ООО. Участники ООО, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала ООО, вправе требовать в судебном порядке исключения из ООО участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность ООО или существенно ее затрудняет (ст. 10 Закона об ООО). Под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность ООО либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников ООО,

' См.: постановления Президиума ВАС РФ: от 5 декабря 2000 г. № 2923/00 (Вестник ВАС РФ. 2001. № 3 С. 44); от 17 июня 2003 г. № 2788/03 (Вестник ВАС РФ. 2003. № 11. С. 44); от 28 июня 2005 г. № 14638/04 (Вестник ВАС РФ. 2005. № 11. С. 59); от 12 июля 2006 г.

№ 22664/06 (Вестник ВАС РФ. 2006. № 9. С. 219).

См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 14 ноября 2006 г. № Ю022/06 // Вестник ВАС РФ. 2007. № 3 С. 55.

136 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

лишающее ООО возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником ООО нарушение грубым, необходимо принимать во внимание степень его вины, возможность наступления негативных для ООО последствий (п. 17 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 14/90 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"»).

Правила об исключении участника ООО, на наш взгляд, противоречат природе ООО как объединения капиталов. ГК РФ таких правил не предусматривает. Однако п. 28 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» установлено, что исключение участника из ООО фактически является изменением условий учредительного договора (расторжением его в отношении данного участника). Это может произойти в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами ООО, а также при существенном нарушении соответствующим участником общества условий учредительного договора (ст. 450 ГК РФ). Затем это правило нашло закрепление и в Законе об ООО.

Участнику ООО, исключенному из ООО, должна быть выплачена действительная стоимость его доли, определяемая по данным бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в силу решения суда об исключении участника из ООО.

В-седьмых, поскольку ООО является объединением капиталов (а не лиц) и не предполагает обязательного личного участия его участников в деятельности ООО, становится необходимым создание органов управления и контроля ООО, структура и компетенция которых закрепляется в уставе ООО: общего собрания участников ООО, совета директоров, исполнительных органов, ревизионной комиссии.

Общее собрание участников ООО — это высший орган ООО, к компетенции которого отнесено решение важнейших вопросов деятельности ООО, в частности: изменение устава ООО, изменение размера его уставного капитала; образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских бадансов ООО и распределение его прибылей и убытков; решение о реорганизации или ликвидации ООО; избрание ревизионной комиссии (ревизора) ООО. Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников ООО, не могут быть переданы на решение других органов ООО.

Совет директоров (наблюдательный совет) ООО может быть образован в ООО, если это предусмотрено уставом ООО. Порядок образования и деятельности совета директоров, порядок прекращения полномочий его членов, компетенция совета директоров определяются уставом ООО в соответствии с Законом об ООО (п. 2 ст. 32 Закона об ООО). В частности, к компетенции совета директоров может быть отнесено образование исполнительных органов ООО, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Руководство текущей деятельностью ООО осуществляется его исполнительным органом: единоличным или единоличным и коллегиальным. Исполнительные органы подотчетны общему собранию участников ООО и совету директоров ООО.

Контроль финансово-хозяйственной деятельности ООО осуществляется ревизионной комиссией (ревизором), создаваемой в ООО с числом участников более 15. Уставом ООО может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии и при меньшем числе участников ООО. Членами ревизионной комиссии не могут быть члены совета директоров и лица, осуществляющие функции исполнительного органа ООО.

ООО вправе ежегодно привлекать для проверки годовой финансовой отчетности профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с ООО или его участниками. Аудиторская проверка ООО может быть проведена также по требованию участника ООО.

Общество с дополнительной ответственностью (далее — ОД О) по существу является особой разновидностью ООО. Это следует из нормы п. 3 ст. 95 ГК РФ, к ОДО применяются прайма ГК РФ об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено ст. 95 ГК РФ.

Отличие ОДО от ООО заключается лишь в том, что участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами ОДО. При банкротстве одного из

138 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

участников ОДО его ответственность по обязательствам ОДО распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами ОДО. Фирменное наименование ОДО должно содержать наименование ОДО и слова «с дополнительной ответственностью».

Акционерное общество — это хозяйственные общества, уставный капитал которых разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Правовое положение АО определяется ГК РФ (ст. 96—104) и Законом об АО. Особенности правового положения АО, создаваемых в сферах банковской, инвестиционной, страховой, сельскохозяйственной деятельности, а также в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются специальными федеральными законами (п. 3—5 ст. 1 Закона об АО).

Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» определяются особенности правового положения организаций этого вида. Однако ни ГК РФ, устанавливающий исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, ни Закон об АО не знают такой формы, как АО работников, что вызывает серьезные сомнения в ее легитимности (п. 2 ст. 3 ГК РФ). Если такая конструкция необходима, то следует внести изменения в ГК РФ, дополнив перечень коммерческих организаций.

Для понимания правового положения АО важное значение имеют разъяснения, содержащиеся в постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах» .

АО сходно с ООО, поскольку оба являются хозяйственными обществами — объединениями капитала. Это их отличает от хозяйственных товариществ как объединений лиц. В то же время АО и ООО — это разные организационно-правовые формы хозяйственных обществ. Их отличие определяется различной природой акции в АО и доли в ООО. Акция — это ценная бумага. Она не дает права требовать возврата денежных сумм или

21 СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3611. 2 Вестник ВАС РФ. 2004. № 1. С. 9.

иных видов обеспечения, внесенных в счет оплаты акций в уставный капитал. Акционер как собственник ценной бумаги может переуступить ее другому лицу, но не может требовать от АО выплаты стоимости имущества последнего, эквивалентного числу принадлежащих ему акций в уставном капитале АО. Именно поэтому АО является более устойчивым образованием, его участник (акционер) может осуществить выход из АО только путем отчуждения принадлежащих ему акций.

Акционерная организация предпринимательства, особенно в форме ОАО, отличается тем, что затрагивает имущественные интересы многих мелких акционеров (инвесторов). Именно это обстоятельство предопределяет многие особенности правового положения ОАО, учитывается законодательством.

С одной стороны, акционерное законодательство направлено на защиту прав и законных интересов акционеров, что выражается в ряде ограничений и запретов, касающихся деятельности исполнительных органов АО; в нормах о распределении компетенции между органами управления АО; в требовании публичного ведения дел ОАО, а в случаях, предусмотренных законом, и ЗАО (например, кредитными, страховыми, инвестиционными организациями); в требовании ведения реестра акционеров, а если их более 50 — на основе договора АО с регистратором; в ограничениях на выпуск АО привилегированных акций (не более 25% уставного капитала); в ограничениях на выпуск облигаций (не более величины уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного АО третьими лицами), и т. п.

С другой стороны, акционерное законодательство направлено на защиту общего блага, т. е. самого АО как предпринимателя, преследующего цель извлечения прибыли. Для этого, собственно, и был аккумулирован капитал акционеров. Чрезмерное вмешательство акционеров в оперативно-хозяйственную деятельность АО не способствует эффективности предпринимательской деятельности, объективно не соответствует интересам самих акционеров. Поэтому Закон об АО предусматривает пределы такого вмешательства, обеспечивающие известную свободу предпринимательской деятельности АО и выражающиеся в действиях его менеджеров. В частности, это жесткая процедура созыва и проведения общего собрания акционеров. Правом предлагать вопросы для рассмотрения на общем собрании обладают акционеры, владеющие не менее 2% акций общества.

140 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

На общем собрании акционеров могут рассматриваться только те вопросы, которые отнесены к его компетенции и включены в повестку дня (ст. 48 Закона об АО). Акционер имеет право обжаловать решение общего собрания в суд только в случаях, прямо предусмотренных законом (ст. 49 Закона об АО). Законом ограничены возможности акционеров по ознакомлению с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний исполнительного органа АО (ст. 91 Закона об АО).

Таким образом, акционерное законодательство направлено на закрепление баланса интересов всех участников акционерных отношений: акционеров (миноритарных и мажоритарных), самого АО (как предпринимателя) и его управляющих . При этом определяющим является принцип превалирования интересов АО в целом над интересами других участников акционерных отношений (акционеров, директоров, управляющих). В постановлении КС РФ от 24 февраля 2004 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Феде-ального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консалидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда города Пензы» прямо указано, что интересы общества являются превалирующими «в той мере, в какой оно

действует для достижения общего для акционерного общества

2

блага» . Рассмотрим основные особенности правового положения АО.

Во-первых, АО могут быть открытыми или закрытыми, что отражается в их уставах и фирменном наименовании (ст. 7 Закона об АО). ОАО и ЗАО являются разновидностями одной организационно-правовой формы коммерческих организаций — АО. Практическое значение этого вывода заключается, в частности, в том, что преобразование одной разновидности АО в другую не является формой реорганизации, следовательно, не требуется составления передаточного бухгалтерского баланса, уведомления кредиторов АО и т. п.

1 См.: Бушев А. Ю., Попондопуло В. Ф. О балансе интересов большинства и меньшинства акционеров при консолидации акций // Правоведение. 2004. № 1.

2 СЗ РФ. 2004. № 9. Ст. 830.

Глава 4. Правовое положение предпринимателей

141

ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и осуществлять их свободную продажу. ОАО вправе проводить также закрытую подписку на выпускаемые им акции, если это не исключено российским законодательством или уставом ОАО. Акционеры ОАО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Число акционеров ОАО не ограничено. ОАО, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, могут быть только открытыми.

ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, его акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Число акционеров ЗАО не должно превышать 50, в противном случае оно в течение одного года должно быть преобразовано в ОАО либо подлежит ликвидации в судебном порядке. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого ЗАО, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом ЗАО не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Преимущественное право не применяется в случаях безвозмездного отчуждения акционером своих акций, например, в случаях дарения либо наследования акций. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право самого ЗАО на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Срок осуществления преимущественного права приобретения акций, предусмотренный уставом ЗАО, не должен быть менее 10 дней со дня извещения продавцом акций остальных акционеров и ЗАО.

Во-вторых, АО могут быть дочерними и зависимыми (ст. 6 Закона об АО). АО признается дочерним, если другое (основное) АО (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким АО. Дочернее АО не отвечает по долгам основного АО (товарищества). Основное же АО (товарищество) при определенных условиях, указанных в Законе об АО, отвечает по долгам дочернего АО.

АО признается зависимым, если другое (преобладающее) АО имеет более 20% голосующих акций первого АО. АО, которое приобрело более 20% голосующих акций АО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом ФСФР России и ФАС России.

В-третьих, учредителями АО могут выступать граждане или юридические лица, в том числе иностранные, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями АО, если иное не установлено федеральными законами. АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом.

Учредители заключают договор о создании АО, утверждаю! устав АО и избирают его органы управления. Учредительный договор не является учредительным документом АО, им определяется порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала АО, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию АО. Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации АО. АО же несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случаях последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Решение об учреждении АО, утверждении устава и денежной оценки вещей и имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций АО, принимается учредителями единогласно. Избрание органов управления АО осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов (ст. 9 Закона об АО).

Устав АО должен содержать сведения, предусмотренные законом, в частности, полное и сокращенное фирменное наименование АО; место нахождения АО; тип АО (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых АО; права акционеров; размер уставного капитала АО; структуру и компетенцию органов управления АО и порядок принятия ими решений; порядок созыва и проведения общего собрания акционеров; сведения о филиалах и представительствах АО.

В-четвертых, уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций АО, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций АО должна быть одинаковой. АО вправе размещать также один или несколько типов привилегированных акций. Акции АО являются именными.

Уставный капитал АО определяет минимальный размер имущества АО, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный уставный капитал ЗАО должен составлять не менее 100 МРОТ, а ОАО — не менее 1 тыс. МРОТ, установленного законом на день государственной регистрации общества. Законом регламентируются правила об увеличении и уменьшении уставного капитала АО (ст. 28, 29 Закона об АО).

Уставный капитал АО может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Основной опасностью для акционеров при этом является возможное «размывание» их доли в уставном капитале. В связи с этим Закон об АО предусматривает гарантии прав акционеров: —

решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров только за счет имущества АО с соответствующим увеличением номинала акций всех категорий и типов; —

решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров (в случаях, предусмотренных уставом, — советом директоров АО); дополнительные акции могут быть размешены только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом АО; при размещении дополнительных акций за счет собственных средств АО дополнительные акции распределяются среди всех акционеров пропорционально имеющимся у них акциям.

Уставный капитал АО может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций АО, когда это предусмотрено Законом об АО и уставом АО, а также путем погашения не полностью оплаченных акций, которые не были реализованы АО в течение года с момента их поступления в его распоряжение (п. 1 ст. 34 Закона об АО). Имеются и другие способы уменьшения уставного капитала (п. 4 ст. 35, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об АО). Поскольку уменьшение размера уставного капитала АО может затрагивать интересы его кредиторов, АО обязано уведомить их об этом. Кредиторы в таком случае вправе потребовать от АО прекращения или досрочного исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков (ст. 30 Закона об АО).

В-пятых, акции АО, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации АО, если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО. Не менее 50% акций АО, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации

АО (ст. 34 Закона об АО).

Каждая обыкновенная акция АО предоставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры — владельцы обыкновенных акций АО вправе в соответствии с законом и уставом АО участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса, получать дивиденды, а в случае ликвидации АО — часть его имущества.

Акционеры — владельцы привилегированных акций АО не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об АО. В частности, владельцы привилегированных акций обладают правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации АО. В целях обеспечения прав акционеров закон предусмотрел, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала АО.

На защиту прав акционеров направлены правила Закона об АО о приобретении и выкупе АО акций.

Под приобретением акций понимается покупка их АО у своих акционеров по решению общего собрания акционеров. При этом предложение о приобретении акций делает АО, а акционеры вправе принять это предложение или не принимать его. АО вправе приобретать размещенные им акции только в случаях, предусмотренных законом: 1)

если такая возможность допускается уставом АО в целях уменьшения уставного капитала; 2)

в иных случаях в пределах 10% совокупной номинальной стоимости акций, находящихся в обращении.

Срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, определяется решением общего собрания, но не может быть менее 30 дней. При приобретении акций должен соблю-

Глава 4. Правовое положение предпринимателей

145

даться принцип равных возможностей продажи акций всеми акционерами. Поэтому не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, АО обязано уведомить акционеров об этом. Каждый акционер вправе продать акции, а АО обязано приобрести их. Если предложение о продаже акций превышает количество приобретаемых АО акций, акции приобретаются у акционеров пропорционально количеству предложения каждого акционера, пожелавшего продать акции (ст. 72, 73 Закона об АО).

Выкуп акций АО осуществляется по требованию акционеров. АО обязано удовлетворить такое требование — приобрести собственные акции в случаях: 1)

реорганизации общества; 2)

совершения крупной сделки ; 3)

внесения в устав изменений, ограничивающих права ак-

2

ционеров .

Выкуп акций АО осуществляется по их рыночной стоимости. Закон об АО устанавливает пресекательный срок для осуществления права акционера на предъявление требования о выкупе акций: 45 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Не позднее 30 дней после окончания срока, в течение которого могут быть предъявлены требования о выкупе акций, АО обязано выкупить акции акционеров, предъявивших требования об их выкупе (ст. 75—77 Закона об АО).

АО вправе в соответствии с его уставом размещать облигации и иные ценные бумаги. Облигации могут быть именными и на предъявителя и должны иметь номинальную стоимость. В целях обеспечения прав акционеров и иных кредиторов АО установлено правило о том, что номинальная стоимость всех выпущенных АО облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск облигаций АО допускается после полной оплаты уставного капитала АО (ст. 33 Закона об АО).

См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 25 апреля 2006 г. № 26401/05 // Вестник ВАС РФ. 2006. № 7. С. 109.

См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 1 июня 2004 г. № 1098/04 // Вестник ВАС РФ. 2004. № 9. С. 56.

В-шестых, Закон об АО содержит правила совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью . Крупными сделками являются:

1) сделки или несколько взаимосвязанных сделок по приоб- ретению или отчуждению обществом имущества, стоимость ко- торого составляет более 25% балансовой стоимости активов

АО, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной

2

хозяйственной деятельности АО ;

2) сделки или несколько взаимосвязанных сделок по разме- щению обыкновенных акций либо иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции.

Условием совершения таких сделок является их одобрение советом директоров АО или общим собранием акционеров.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом котором является имущество, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов АО, принимается советом директоров АО единогласно. Если единогласие не достигнуто, вопрос о совершении такой сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров.

Решение о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов АО, принимается общим собранием акционеров в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.

Если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения о совершении сделок с заинтересованностью. Крупная сделка, совершенная с нарушением требований о ее одобрении, может быть признана недействительной по иску АО или акционера (п. 6 ст. 79 Закона

об АО).

Сделка считается совершенной с заинтересованностью, если определенные в законе заинтересованные лица (член совета ди-

1 См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // Вестник ВАС РФ.

2003. Специальное приложение к № 10. С. 92.

2

См.: постановления Президиума ВАС РФ от 21 августа 2001 г.

№ 7538/00 (Вестник ВАС РФ. 2001. № 12. С. 38); от 28 ноября 2006 г.

№ 9148/06 (Вестник ВАС РФ. 2007. № 2. С. 243).

Глава 4. Правовое положение предпринимателей

147

ректоров, единоличный исполнительный орган, акционер — владелец 20% и более акций и др.), их супруги, родители, дети, братья, сестры, их аффилированные лица: 1)

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; 2)

владеют 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; 3)

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица (ст. 81 Закона об АО) .

Заинтересованные лица обязаны сообщить АО об их заинтересованности в совершении АО сделки (ст. 82 Закона об АО). Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров АО или общим собранием акционеров. При этом решение об одобрении АО такой сделки принимается: —

советом директоров — большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров 1 тыс. и менее; —

советом директоров АО — большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров более 1 тыс. Независимым директором признается член совета директоров АО, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения: лицом, осуществляющим функции исполнительного органа АО; лицом, родственники которого занимают должности в исполнительных органах АО; аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров АО; —

общим собранием акционеров, не заинтересованных в сделке, когда: стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% балансовой стоимости активов АО; сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением голосующих акций АО или иных эмиссионных ценных

1 См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 г. № 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» // Вестник ВАС РФ. 2007.

№ 8. С. 108.

бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных АО голосующих акций; все члены совета директоров признаются заинтересованными лицами.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением указанных требований, может быть признана недействительной по иску АО или акционера . Например, суд правомерно признал недействительной сделку купли-продажи недвижимости АО, поскольку стоимость сделки, совершенной заинтересованными лицами без решения собрания акционеров, превышала 2% активов АО. Довод о том, что сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, необоснован, так как продажа недвижимости АО не мо-

2

жет являться обычной деятельностью .

Заинтересованное лицо несет перед АО ответственность в размере убытков, причиненных АО. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед АО является солидарной.

В-седьмых, Закон об АО содержит правила о совершении

сделок по приобретению контрольного пакета ценных бумаг ОАО

(сделки по поглощению компаний) (ст. 84 —84ю Закона об 3

АО) . Указанные правила дифференцированы в зависимости от величины приобретаемого пакета ценных бумаг: более 30%, более 95%.

Приобретение более 30% ценных бумаг ОАО может быть осуществлено на основе предложения (публичной оферты) об их приобретении, которое может быть добровольным, обязательным либо конкурирующим.

При добровольном предложении лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% акций ОАО с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе на-

1 Такая сделка является оспоримой, и суд необоснованно указал на то, что она ничтожна (см.: Постановление Президиума ВАС РФ от 31 октября 2000 г. № 3020/00 // Вестник ВАС РФ. 2001. № 1. С. 55).

См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 июня

20013 г. № А56-30591/00 // Арбитражные споры. 2001. № 3. С. 57.

См.: Архипов Д. А. Принудительный выкуп голосующих акций — инструмент непропорционального ограничения прав миноритарных акционеров. Так ли это на самом деле? // Вестник ВАС РФ. 2005. № 12. С. 11; Агеев А. Б. Поглощение компаний по праву Европейского

Союза // Вестник ВАС РФ. 2005. № 12. С. 164.

править в ОАО публичную оферту, адресованную акционерам (п. 2 ст. 84 Закона об АО).

При обязательном предложении лицо, которое уже имеет более 30% акций ОАО с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента приобретения акций обязано направить владельцам эмиссионных ценных бумаг ОАО публичную оферту о приобретении у

2

них таких ценных бумаг (п. 2 ст. 84 Закона об АО).

После поступления в ОАО добровольного или обязательного предложения любое лицо вправе направить конкурирующее предложение в отношении соответствующих ценных бумаг. При этом цена и количество приобретаемых ценных бумаг, указанные в таком предложении, не могут быть меньше цены и количества ценных бумаг, указанных в направленном ранее добровольном или обязательном предложении.

В течение 15 дней со дня получения предложения о приобретении ценных бумаг ОАО обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров всем владельцам ценных бумаг, которые вправе принять адресованное им предложение путем направления заявления о продаже ценных бумаг. Если общее количество ценных бумаг, в отношении которых поданы заявления об их продаже, превышает количество ценных бумаг, которое намерено приобрести лицо, направившее добровольное предложение, ценные бумаги приобретаются у акционеров пропорционально количеству ценных бумаг, указанному в заявлениях, если иное не предусмотрено предложением или заявлением о продаже ценных бумаг. Передача ценных бумаг осуществляется на основе договора, заключаемого между владельцем ценных бумаг и приобретателем.

Для обеспечения эффективного корпоративного управления Законом об АО предусмотрен также механизм, предоставляющий акционеру, владеющему более 95% акций ОАО, право требовать от остальных акционеров принудительной продажи принадлежащих им акций. В целях обеспечения баланса интересов такого преобладающего акционера и миноритарных акционеров (аутсайдеров ОАО) миноритарным акционерам в свою очередь также предоставлено право требовать от преобладающего акционера выкупа их акций.

Законом об АО предусмотрен порядок выкупа ценных бумаг ОАО по требованию лица, которое приобрело более 95% акций ОАО (ст. 84 Закона об АО). Владелец более 95% акций

150 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

направляет владельцам ценных бумаг ОАО требование о выкупе их ценных бумаг в течение шести месяцев со дня истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения о приобретении ценных бумаг. На основе заключенного договора ценные бумаги списываются с лицевого счета владельца ценных бумаг и зачисляются на лицевой счет приобретателя. Законом об АО предусмотрен также порядок выкупа лицом,

которое приобрело более 95% акций ОАО, ценных бумаг ОАО

7

по требованию их владельцев (ст. 84 Закона об АО). Владелец более 95% акций обязан выкупить оставшиеся эмиссионные ценные бумаги ОАО по требованию их владельцев. Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены в течение шести месяцев со дня направления им уведомлений о праве требовать выкупа ценных бумаг. На основе заключенного договора ценные бумаги списываются с лицевого счета владельца ценных бумаг и зачисляются на лицевой счет приобретателя.

В-восьмых, Закон об АО предусматривает особенности управления и контроля в АО. Органами управления АО являются общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган АО.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления АО. Закон различает годовые и внеочередные общие собрания акционеров. Годовые собрания акционеров проводятся в сроки, устанавливаемые уставом АО, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года АО. Внеочередные собрания акционеров проводятся: по решению совета директоров АО; по требованию ревизионной комиссии (ревизора) АО или аудитора АО; по требованию акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций АО на дату предъявления требования.

В компетенцию общего собрания акционеров входят, в частности, вопросы о принятии решений, связанных с внесением изменений и дополнений в устав АО; реорганизацией и ликвидацией АО; избранием членов совета директоров и досрочным прекращением их полномочий; определением количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций; увеличением и уменьшением уставного капитала АО; образованием исполнительного органа общества; избранием членов ревизионной комиссии (ревизора) АО и досрочным прекращени-

Глава 4. Правовое положение предпринимателей

151

ем их полномочий; утверждением аудитора АО; утверждением годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков АО, распределением его прибылей и убытков; одобрением крупных сделок и сделок с заинтересованностью и др. (п. 1 ст. 48 Закона об АО).

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров АО, за исключением вопросов, предусмотренных Законом об АО, например, вопроса об образовании исполнительного органа АО и досрочного прекращения его полномочий. Исполнительному органу АО не могут быть переданы на решение вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Общее собрание акционеров в свою очередь также не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом об АО.

Законом об АО предусмотрены подробные правила о порядке подготовки общего собрания акционеров, его проведения и принятия решений на нем (ст. 49—63).

Общее руководство деятельностью АО, за исключением решения вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров, осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) АО. В АО с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50 устав АО может предусматривать, что функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. Закон об АО содержит подробные правила о порядке избрания и деятельности совета директоров АО (ст. 6 6- 6 8).

В компетенцию совета директоров АО входят, в частности, вопросы о принятии решений, связанных с определением приоритетных направлений деятельности АО; созывом и проведением годового и внеочередного общих собраний акционеров общества; утверждением повестки дня общего собрания акционеров; размещением облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг АО; рекомендацией размера вознаграждения, выплачиваемого ревизорам АО и аудитору; рекомендацией по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты; использованием резервного и иных фондов АО; созданием филиалов и открытием представительств общества (п. 1 ст. 65 Закона об АО). Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров АО, не Могут быть переданы на решение исполнительному органу АО.

152 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Руководство текущей деятельностью АО осуществляется исполнительным органом АО: единоличным (директор, генеральный директор) или единоличным и коллегиальным (правление, дирекция). Уставом АО, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция каждого из них. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа АО. Исполнительные органы подотчетны совету директоров АО и общему собранию.

Полномочия исполнительного органа АО по решению общего собрания акционеров могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (п. 1 ст. 69 Закона об АО). Такие управляющие, являясь предпринимателями, несут повышенную ответственность (п. 3 ст. 401 ГК РФ), что в большей степени гарантирует соблюдение имущественных интересов как АО в целом, так и его акционеров. Условия заключаемого договора утверждаются советом директоров АО, если иное не предусмотрено уставом АО.

К компетенции исполнительного органа АО относятся все вопросы руководства текущей деятельностью АО, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров АО. Исполнительный орган АО организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров АО. Единоличный исполнительный орган АО без доверенности действует от имени АО, в том числе представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками АО.

Для обеспечения интересов акционеров закон требует соблюдения так называемого принципа лояльности. Члены совета директоров, исполнительные органы АО, управляющие при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах АО, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении АО добросовестно и разумно

(ст. 53 ГК РФ, п. 1 ст. 71 Закона об АО).

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО общим собранием акционеров в соответствии с уставом АО избирается ревизионная комиссия (ревизор) АО, компетенция которой определяется Законом об АО и уставом АО. Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности АО осуществляется по итогам деятельности АО за год, а также может осуществляться во всякое время по инициативе ревизионной комиссии (ревизора) АО, по решению общего собрания акционеров, по решению совета директоров АО, по требованию акционера (акционеров) АО, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций АО.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью АО может осуществлять внешний аудитор (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация) на основании заключаемого с ним договора на аудиторские услуги (ст. 779 ГК РФ). Общее собрание акционеров утверждает аудитора, а совет директоров АО определяет размер оплаты его услуг.

Закон об АО содержит детальные правила, определяющие особенности реорганизации и ликвидации АО, в частности правила о распределении имущества ликвидируемого АО между акционерами (ст. 23 Закона об АО). Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого АО распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности: —

в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены АО по требованию акционеров (ст. 75 Закона об АО); —

во вторую очередь выплачиваются начисленные, но не выплаченные дивиденды по привилегированным акциям и определенная уставом АО ликвидационная стоимость по привилегированным акциям; —

в третью очередь распределяется имущество ликвидируемого АО между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Производственный кооператив (артель) (далее — ПК) — это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Правовое положение ПК определяется ст. 107—112 ГК РФ и Законом о кооперативах . Особенности создания и деятельно-

1 СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. 2321.

154 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

сти сельскохозяйственных ПК определяются Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной 1

кооперации» .

Основные особенности правового положения ПК сводятся к следующему:

2

Во-первых, ПК — коммерческая организация , учредительным документом которой является устав. Устав ПК должен содержать сведения, указанные в п. 2 ст. 52 ГК РФ, а также сведения о размере паевых взносов; составе и порядке их внесения членами ПК и их ответственности за невнесение паевых взносов; характере и порядке трудового участия членов ПК в его деятельности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядке распределения прибыли и убытков ПК; размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам ПК; составе и компетенции органов управления ПК и порядке принятия ими решений, включая вопросы, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Фирменное наименование ПК должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».

Во-вторых, ПК — это объединение как лиц, так и капиталов, что отличает их от хозяйственных товариществ и обществ.

Членами ПК могут быть граждане, достигшие возраста 16 лет и принимающие личное трудовое участие в деятельности ПК. Число членов ПК, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 7 Закона о кооперативах). Члены ПК, включая тех, кто принимает личное трудовое участие в деятельности ПК, не являются наемными работниками. Число членов ПК не должно быть менее пяти.

1 СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870.

Кооператив по сути своей является товариществом артельного типа, основная цель которого состоит не столько в извлечении прибыли, сколько в самообеспечении членов кооператива (см.: Туган-Бара-новский М. И. Экономическая природа кооперативов и их классификация. Курсы кооперации: В 2 т. М., 1906. Т. 1. С. 10; Терехов А. Советское кооперативное право. Харьков, 1924. С. 15). Законодательством же предусмотрены производственные (коммерческие) и потребительские (некоммерческие) кооперативы.

Глава 4. Правовое положение предпринимателей

155

Законом или уставом ПК может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Члены ПК могут быть исключены из ПК по решению общего собрания в случае ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на них законом и уставом ПК. Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть также исключен из ПК в связи с его членством в аналогичном ПК (п. 2 ст. 111 ГК РФ). Член ПК, как исключенный из ПК, так и выбывший из него по своему усмотрению, имеет право на получение стоимости пая или имущества, соответствующего его паю, а также других выплат, предусмотренных уставом ПК.

Члены ПК обязаны объединить свои имущественные паевые взносы. При этом член ПК обязан внести к моменту регистрации ПК не менее 10% паевого взноса, а остальную часть — в течение года с момента регистрации. Соответственно имущество ПК, являясь его собственностью, делится на паи членов ПК согласно уставу ПК. Пай состоит из паевого взноса члена ПК и соответствующей части чистых активов ПК. Уставом ПК может быть установлено, что определенная часть имущества ПК является неделимым фондом, используемым на цели, определенные уставом. Решение об образовании неделимого фонда принимается членами ПК единогласно, если иное не предусмотрено уставом.

Прибыль ПК распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и иным участием и размером паевого взноса. По решению общего собрания членов ПК часть прибыли ПК может распределяться между его наемными работниками.

В-третьих, особенностями отличается управление в ПК (ст. 110 ГК РФ, ст. 14—18 Закона о кооперативах). Органами управления здесь являются общее собрание членов ПК, наблюдательный совет и исполнительный орган.

Общее собрание членов ПК является высшим органом управления ПК. К его компетенции относится решение вопросов об изменении устава ПК; образовании наблюдательного совета и прекращении полномочий его членов; образовании и прекращении полномочий исполнительных органов ПК (если это право не передано по уставу наблюдательному совету); приеме и исключении членов ПК; утверждении годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределении его прибыли и убытков; реорганизации и ликвидации ПК. Уставом

156 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

ПК к компетенции общего собрания может быть отнесено решение иных вопросов. Каждый член ПК независимо от размера пая имеет один голос при принятии решений общим собранием.

В ПК с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов ПК и решает другие вопросы, отнесенные уставом ПК к компетенции наблюдательного совета. Членами наблюдательного совета могут быть только члены ПК.

Текущее руководство деятельностью ПК осуществляют исполнительные органы: правление и (или) его председатель. Правление избирается в ПК с числом членов более 10. В этом случае уставом ПК определяются вопросы, по которым решение принимается единолично председателем ПК. Исполнительные органы подотчетны наблюдательному совету и общему собранию ПК. Членами правления и председателем ПК могут быть только члены ПК. Член ПК не может быть одновременно членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем ПК. Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания или наблюдательного совета, не могут быть переданы на решение исполнительных органов ПК.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью ПК осуществляется ревизионной комиссией в составе не менее трех членов ПК или ревизором, если число членов ПК менее 20, избираемыми общим собранием членов ПК. Члены ревизионной комиссии (ревизор) ПК не могут являться членами наблюдательного совета и исполнительных органов ПК.

ГК РФ и Закон о кооперативах содержат и другие особенности правового положения ПК. В частности, ПК по единогласному решению его членов может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество.

Унитарные предприятия — это коммерческие организации, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. В форме унитарных предприятий могут создаваться только государственные (федеральные предприятия и предприятия субъектов РФ, далее — ГУП) и муниципальные предприятия (далее — МУП).

Правовое положение ГУП и МУП определяется ст. 113—115 ГК РФ и Законом об унитарных предприятиях . Отдельные во-

СЗ РФ. 2002. -№ 48. Ст. 4746.

просы, касающиеся совершенствования системы управления федеральными ГУЛ, повышения эффективности их деятельности, увеличения доходов от использования федерального имущества, разрешаются в подзаконных нормативных правовых актах.

В последние годы ведется последовательная политика на сокращение количества федеральных ГУП, основанных на праве хозяйственного ведения, которые в основной своей массе должны быть преобразованы в ОАО в порядке, предусмотренном законодательством о приватизации, ликвидированы или проданы как имущественные комплексы либо использованы для создания на базе закрепленного за ними имущества федеральных казенных предприятий. Решения о создании, реорганизации и ликвидации федеральных ГУП принимаются Правительством РФ.

Основные особенности правового положения ГУП и МУП сводятся к следующему.

Во-первых, ГУП и МУП являются унитарными, т. е. их имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятий (ст. 2 Закона об унитарных предприятиях). Имущество ГУП и МУП находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на ограниченном вещном праве — праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Таким образом, различаются унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления.

От имени Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют соответственно органы государственной власти Российской Федерации (Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (далее — Росимуще-ство), другие федеральные органы исполнительной власти в отношении предприятий, находящихся в их ведении), субъекта РФ или местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов .

1 См.: Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 739 «О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия» // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5074.

158 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Во-вторых, ГУП и МУП действуют на основе устава, утверждаемого уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления. Устав должен содержать сведения, указанные в п. 2 ст. 52 ГК РФ, а также сведения о предмете и целях деятельности ГУП или МУП, размере уставного фонда ГУП или МУП, порядке и источниках его формирования. В казенном предприятии уставный фонд не формируется (п. 5 ст. 12 Закона об унитарных предприятиях). Фирменное наименование ГУП или МУП должно содержать указание на собственника его имущества.

В-третьих, ГУП или МУП обладают специальной (целевой, уставной) правоспособностью (п. 1 ст. 49, п. 1 ст. 113 ГК РФ, ст. 3 Закона об унитарных предприятиях), что выделяет их из общей массы коммерческих организаций, наделенных общей правоспособностью.

В-четвертых, управление ГУП или МУП является наиболее простым, так как его органом является только единоначальный руководитель, назначаемый собственником либо уполномоченным им органом, которым руководитель подотчетен (ст. 20, 21 Закона об унитарных предприятиях).

Существенные отличия имеются также между ГУП или МУП, основанных на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления.

ГУП или МУП, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, которым утверждается устав ГУП или МУП . Размер уставного фонда такого ГУП или МУП не может быть менее суммы, определенной Законом об унитарных предприятиях: для ГУП — не менее 5 тыс. МРОТ, для МУП — не менее 1 тыс. МРОТ. Уставный фонд ГУП или МУП должен быть полностью оплачен его учредителем в течение трех месяцев с момента государственной регистрации предприятия.

Предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие), создается решением Правительства РФ на базе федерального имущества (федеральное казенное

1 См.: приказ Минэкономразвития России от 25 августа 2005 г. № 205, утвердивший Примерный устав федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения (Российская газета. 2005. 7 окт).

Глава 4. Правовое положение предпринимателей

159

предприятие), решением органа государственной власти субъекта РФ на базе имущества субъекта РФ (казенное предприятие субъекта РФ), решением органа местного самоуправления на базе имущества муниципального образования (муниципальное казенное предприятие).

Устав казенного предприятия утверждается уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления. Устав федерального казенного предприятия является типовым и утверждается Правительством РФ . Фирменное наименование такого предприятия должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

Учитывая, что собственник имущества ГУП или МУП несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК РФ), в таком предприятии уставный фонд не образуется (п. 5 ст. 12 Закона об унитарных предприятиях).

Права казенного предприятия, являющегося коммерческой организацией, на закрепленное за ним имущество значительно сужены по сравнению с правами предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения (ст. 296, 297 ГК РФ).

Некоммерческие организации — это юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, создаваемые в форме потребительских кооперативов (ст. 116 ГК РФ), общественных и религиозных организаций

2

(объединений) (ст. 117 ГК РФ) , учреждений (ст. 120 ГК РФ), благотворительных и иных фондов (ст. 118 ГК РФ), а также в других формах, предусмотренных законом (п. 1,3 ст. 50 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях). Иначе говоря, перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций, приведенный в ГК РФ, не является исчерпывающим. Формы таких организаций могут быть определены и другими законами. В частности, в силу ст. 135 ЖК РФ товарищество собственников жилья является некоммерческой организацией. В соответствии со ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг фондовая биржа может создаваться в форме некоммерческого партнерства. Создание некоммерческих организаций в органи-

1 БНА. 2000. №11.

2

См.: Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» // СЗ РФ. 1995. № 21. Ст. 1930.

160 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

зационно-правовых формах, не предусмотренных законом, не допускается. Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» определены особенности правового положения государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в ТВ в качестве вкладчика. Некоммерческая организация обязана вести учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Особенности осуществления предпринимательской деятельности некоммерческими организациями устанавливаются федеральными законами, определяющими правовое положение той или иной некоммерческой организации. Например, потребительские кооперативы (жилищные, дачные, садоводческие, гаражные и др.) распределяют полученные от предпринимательской деятельности доходы между своими членами (п. 5 ст. 116 ГК РФ, ст. 1, 5 Федерального закона от 19 июня 1992 г. № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» , ст. 1,4 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации»).

Полученные учреждением доходы от предпринимательской деятельности и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. При этом учреждение не становится собственником указанных доходов и имущества. Они поступают лишь в самостоятельное распоряжение учреждения, закрепляются за ним на особом вещном праве, не сводимом к праву хозяйственного ведения, праву оперативного управления

и др. (п. 2 ст. 298 ГК РФ).

Российская газета. 1992. 19 июня.

фондам для осуществления предпринимательской деятельности предоставлено право создавать хозяйственные общества или участвовать в них (п. 2 ст. 118 ГК РФ) .

Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями . Некоммерческие организации также могут объединяться в ассоциации (союзы). Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном ГК РФ, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе (ст. 121 ГК РФ).

<< | >>
Источник: В. Ф. Попондопуло. Коммерческое (предпринимательское) право. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма. — 800 с. . 2008

Еще по теме § 3. Особенности правового положения отдельных видов предпринимателей:

  1. 27. Особенности продажи отдельных видов имущества должника
  2. 9.6. Особенности отдельных видов трудового договора
  3. 7.2.2. Особенности отдельных элементов и видов режима рабочего времени
  4. ГЛАВА V. ОСОБЕННОСТИ НАСЛЕДОВАНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ _ИМУЩЕСТВА_
  5. 8. Особенности раздела отдельных видов наследственного имущества
  6. § 4. Виды трудовых договоров. Особенности отдельных их видов
  7. § 4. Правовое положение предпринимателей за рубежом
  8. Раздел V Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности
  9. Глава 4. Правовое положение предпринимателей
  10. §3. Международно-правовое регулирование отдельных видов договорных обязательств § 3.1. Договор международной купли-продажи товаров
  11. Тема 4. Регулирование отдельных налогов и налогообложения отдельных видов доходов (операций) в международном налоговом праве1
  12. Глава 4. Регулирование отдельных налогов и налогообложения отдельных видов доходов (операций) в международном налоговом праве
  13. 4.2.2. Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности
  14. Глава IV. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО И СДЕЛОК С НИМ
  15. 5. Особенности банкротства индивидуальных предпринимателей.
  16. 1.2.1. Особенности исчисления налога предпринимателем
  17. § 1. Общая характеристика правового режима имущества предпринимателей
  18. Глава 6. Правовой режим имущества предпринимателей
  19. Виды договоров аренды и договоров аренды отдельных видов имущества
  20. §2. Выполнение судебных поручений и оказание других видов правовой помощи