<<
>>

§ 3. Источники коммерческого права зарубежных стран

Источники коммерческого права стран континентальной системы права. Источниками коммерческого права зарубежных стран являются такие внешние формы выражения права, которые предназначены для регулирования коммерческой деятельности соответствующей страны с учетом ее исторических, со-

1 Это наглядно проявляется в том, что с начала 90-х гг.

прошлого века неоднократно обновлялись законы: о приватизации (1991, 1997, 2001), о несостоятельности (банкротстве) (1992, 1998, 2002), об иностранных инвестициях (1991, 2001), о лицензировании (1998, 2001), о Банке России (1990, 2002), АПК РФ (1992, 1995, 2002) и др. Такая высокая динамичность коммерческого законодательства как раз и является объяснением того, что оно развивается в значительной степени за пределами ГК РФ. Правовое положение большинства коммерческих организаций определяется отдельными специальными законами.

циально-экономических, политических особенностей. Правовое регулирование коммерческой деятельности осуществляется актами национального законодательства (законами, административными актами нормативного характера ), международными договорами соответствующей страны, обычаями делового оборота (торговыми обычаями), судебной практикой, а иногда и правовой доктриной.

В странах системы континентального права основой коммерческого законодательства являются кодифицированные акты частного права. При этом в одних странах, например Германии, Франции, Чехии, Японии, принята дуалистическая система частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы, в других странах принята монистическая система: действуют единые гражданские кодексы, например в Италии, Швейцарии, Нидерландах. Независимо от того, какая система частного права принята в той или иной стране, некоторые важнейшие разделы коммерческого права могут находить выражение в специальных законах, т. е. за рамками кодексов (например, законах о коммерческих организациях, в антимонопольных, банковских, страховых, строительных, инвестиционных и некоторых иных).

Во Франции важнейшим источником коммерческого права

является ФТК (Code commercial), принятый в 1999 г.

и сменив-

2

ший устаревший ФТК 1807 г. ФТК представляет собой инкорпорацию прежнего торгового законодательства Франции и состоит из девяти книг: 1. Общие положения о торговле; 2. О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом; 3. О некоторых формах продажи с исключительными условиями; 4. О свободе цен и конкуренции; 5. Об оборотных документах и гарантиях; 6. О трудном положении предпри-

1 Именуются также актами делегированного законодательства, издаваемыми правительством в силу предоставленных ему полномочий (см.: Гражданское и торговое право зарубежных государств / Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комарова. Т. 1. М., 2004. С. 35). Административные акты нормативного характера являются по существу аналогом Российских подзаконных нормативных правовых актов, издаваемых Правительством РФ и различными федеральными органами исполнительной власти.

2

ФТК 1807 г. оказал определенное влияние на торговые кодексы Ряда стран: Испании, Португалии, Нидерландов, Бельгии, Греции и Некоторых других.

Коммерч. (предпр.) право

66 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

ятий; 7. Об организации торговли; 8. О некоторых профессиях, подлежащих регламентации; 9. Положения, относящиеся к заморским территориям.

Наряду с ФТК торговое законодательство Франции представлено рядом иных законов: о страховании 1967 г.; о защите прав потребителей 1993 г.; об интеллектуальной собственности 1992 г. и некоторыми другими.

Специальным источником коммерческого права Германии является ГТУ (Handelsgesetzbuch) , которое было принято в 1897 г. Его нормы, являясь специальными, имеют приоритет перед нормами ГТУ, нормы которого применяются субсидиарно к отношениям, не урегулированным в ГТУ. ГТУ состоит из пяти книг: 1. Торговое сословие; 2. Торговые товарищества и негласное товарищество; 3. Торговые книги; 4. Торговые сделки; 5. Заморская торговля .

Помимо ГТУ торговое законодательство Германии представ лено рядом законов: Акционерным законом 1965 г.; Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г.; Законом о производственных и хозяйственных кооперативах 1889 г.

и некоторыми другими.

Особенность торгового законодательства Швейцарии проявляется в том, что отсутствует торговый кодекс. Торговые отношения регулируются Швейцарским гражданским кодексом 1907 г., Швейцарским обязательственным законом 1911 г., а также рядом специальных законов: о взыскании долгов и несостоятельности 1889 г.; о картелях и других ограничениях конкуренции 1995 г., о договоре страхования 1908 г. и др.

Швейцарский гражданский кодекс состоит из четырех книг: 1. Субъекты права — лица физические и юридические; 2. Семейное право; 3. Наследственное право; 4. Право собственности.

Швейцарский обязательственный закон по существу дополняет Швейцарский гражданский кодекс и состоит из пяти разделов: 1. Общие положения об обязательствах; 2. Отдельные виды обязательств; 3. Торговые товарищества; 4. Торговая регистрация, фирменное наименование и ведение торгового учета; 5. Ценные бумаги.

1 ГТУ оказало влияние на торговое законодательство Японии, Турции и ряда других стран.

Правила пятой книги в настоящее время утратили силу (см.: Германское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы. Пер. с

нем. М, 1996).

Одной из новейших кодификаций является кодификация гражданского и торгового права Нидерландов. Здесь взамен Гражданского и Торгового кодексов 1838 г. принят единый Гражданский кодекс , состоящий из девяти книг: 1. О физических лицах и семейном праве; 2. О юридических лицах; 3. Общие положения, касающиеся правового регулирования имущественных отношений; 4. О наследственном праве; 5. О вещном праве; 6. Общая часть обязательственного права; 7. Об отдельных видах договоров; 8. О транспортном праве; 9. Об интеллектуальной собственности.

К источникам коммерческого права относят также торговые обычаи. Например, во Франции в соответствии с приложением к Закону о торговых обычаях 1866 г. помещена таблица, содержащая перечень правил, сложившихся в качестве обычаев при совершении сделок торговой продажи товаров (определение веса товара брутто и нетто, порядка упаковки товаров и др.).

Закон предписывает применять такие правила ко всем сделкам по

торговой продаже, исключая случаи, когда договором преду-2

смотрено иное .

В Германии обычай, включая торговый обычай, приравнивается к закону, поскольку законом в смысле ГГУ признается любая правовая норма, включая ту, которая сложилась в процессе торгового оборота (ст. 2 Вводного закона к ГГУ).

В странах системы континентального права судебная практика играет значительно меньшую роль, чем в странах системы общего права, и не рассматривается в качестве источника правового регулирования. Тем не менее и здесь судебная практика играет важную роль в регулировании коммерческих отношений, главным образом путем толкования норм законодательства судом и восполнения его пробелов. В этой связи можно отметить, что имеется определенная тенденция сближения правовых систем континентального права и общего права: в странах

1 Кодекс принимался и вводился в действие постепенно отдельными книгами начиная с 1970 г. (см.: Гражданское и торговое право зарубежных государств: В 2 т. / Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комарова. - Г С 91).

~ Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. • & Безбаха, В. К. Пучинского. С. 36; см. также: Мартьянова Т. С, Коль Г. О. Обычай как источник французского частного права // Ко-Лкс-ткэ. 1999. № 8. С. 12-16.

68 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

континентальной Европы, включая Россию, все большую роль приобретает судебная практика.

Возрастание роли судебной практики в странах континентальной системы права объясняется быстро меняющимися экономическими условиями, когда для регулирования «необходим более чуткий по сравнению с законом инструмент, который бы улавливал и быстро реагировал на малейшие колебания конъюнктуры рыночной системы хозяйства» .

Во Франции также судебная практика переросла роль средства толкования законов, превратившись в особый дополнительный источник права, именуемый «источником в рамках закона».

Решения Кассационного суда Франции в определенной

степени начинают играть роль, близкую английскому судебно-

2

му прецеденту .

В Германии в соответствии с законодательством допускается широкий диапазон судебного усмотрения при разрешении конкретных дел (отсылки к добрым нравам, разумности, добросовестности). Право, возникающее в результате развития судьей действующего законодательства, характеризуется как судебное право, которое служит для судов рекомендацией при принятии решений. Что касается решений Конституционного суда ФРГ,

то его решения признаются источником права, стоящим нарав-

3

не с законом .

Источником правового регулирования может являться также правовая доктрина, т. е. общепризнанный научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса.

Источники коммерческого права стран системы общего права.

В системе общего права важнейшим источником права выступает судебный прецедент (case law). Однако в сфере правового регулирования коммерческой деятельности значительное место принадлежит также нормативным правовым актам, законодательству (statute law). В странах с прецедентной системой пра-

1 Гражданское и торговое право зарубежных государств: В 2 т. / Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комарова. Т. 1. С. 36.

См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. С. 38; см. также: Мартьянова Т. С, Коваль Г. О. О влиянии судебной практики на развитие системы французского гражданского и торгового законодательства // Кодекс-шй).

1999. № 9. С. 17-20.

3

См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. С. 39.

проявляется тенденция возрастания роли закона. Кодификация норм частного права здесь не имеет такой глубокой традиции, как в системе континентального права.

Почти все институты торгового права Великобритании получили законодательное закрепление, при этом законы имеют преимущество перед прецедентным правом.

Действуют законы о продаже товаров, о векселях, о собственности, о компаниях, о валютном контроле, о справедливой торговле, о неплатежеспособности и многие другие. На формирование законодательства Великобритании существенным образом повлияло ее вступление в 1973 г. в «Общий рынок». В дальнейшем (после 1992 г.) это потребовало приведения законодательства Великобритании в соответствие с законодательством ЕС.

В США основу торгового законодательства составляет ЕТК (Uniform Commercial Code), который был официально опубликован в 1962 г. и принят в 1968 г. во всех штатах США, кроме одного. ЕТК США содержит 11 разделов, в которых урегулированы отношения продажи товаров, аренды, по банковским депозитам и расчетам, оборотным и товарораспорядительным документам, инвестиционным бумагам, обеспечению сделок и некоторые другие'.

Некоторые сферы торгового оборота в США регулируются отдельными законами: Законом о тарифах 1930 г., Законом о торговле 1974 г., Законом о банкротстве 1978 г. и некоторыми другими. На уровне штатов также действуют законы, регулирующие торговый оборот.

В странах системы общего права судебная практика (прецедентное право) является одним из основных источников права. Под судебной практикой в данном случае понимаются проводимые в решениях судов взгляды судей на какой-либо правовой

вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами

2

аналогичных вопросов в дальнейшем . Такого рода источники права именуются прецедентами.

В соответствии с доктриной «stare decisis* суд вправе в рамках судебного прецедента формулировать правовую норму, применяемую им для решения принятого к рассмотрению дела. Доктрина требует, чтобы установленное судом общее правило, на-

1 См.: Единообразный торговый кодекс США / Под ред. С. Н. Лебедева. М., 1996.

См.: Богуславский М. М. Указ. соч. С. 71.

Гла'&а' 7 Источники коммерческого права 69 шедшее применение при определенных обстоятельствах дела, подлежало применению при рассмотрении будущих дел, обстоятельства которых совпадают в существе своем с теми, которые послужили суду поводом для установления общего правила .

В Великобритании для судебных прецедентов характерна иерархия, определяемая уровнем создающих их судов: Палата лордов (высшая судебная инстанция), Апелляционный суд, Высокий суд. Решения судов графств, являющихся первой инстанцией, не создают прецедентов. Сведения о судебных прецедентах содержатся в сборниках судебных решений.

В США в результате применения английского права сложилось свое прецедентное право.

Большую роль в регулировании коммерческих отношений в странах системы общего права играют обычаи делового оборота, или торговые обычаи. В Великобритании торговый обычай трактуется как правило поведения, настолько широко известное в определенной сфере торгового оборота, что его надлежит считать частью заключенного договора, если это не исключено

2

сторонами в прямо выраженной или подразумеваемой форме .

В США большое значение придается торговым обыкновениям и заведенному порядку. ЕТК США определяет торговое обыкновение как такую практику деловых отношений, соблюдение которой в том или ином месте, профессии или сфере деятельности настолько постоянно, что оправдывает ожидание такого соблюдения также и в связи с конкретной сделкой (ст. 1 — 205). Заведенным порядком признается единообразие поведения сторон в предшествующих сделках между ними, которое позволяет рассматривать его как основу выяснения их

3

намерений в конкретной сделке .

Источники правового регулирования торгового оборота в ЕС.

Тенденция к сближению правовых систем в Европе, обусловленная необходимостью развития торгового оборота, привела по существу к образованию европейского торгового права, источниками которого выступают международные соглашения, законодательство ЕС, судебная практика, торговые обычаи.

1 См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. С. 38. Там же. С. 37.

3

См.: Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М., 1983. С. 18-25.

Глава__

В основе ЕС, как известно, лежит международное соглаше-В 1957 г. в Риме рядом стран Европы было подписано

глашение об учреждении Европейского экономического сообщества (ЕЭС), получившее название Римского договора. Договором было предусмотрено создание общего рынка стран-участниц. Расширение состава участников ЕЭС и углубление интеграционных процессов в Европе привели к заключению в 1992 г. Маастрихтского договора о создании Европейского союза. В соответствии с договором высшими органами ЕС являются Европейский парламент, Совет Европейского Союза, Комиссия и Суд.

В соответствии с указанными соглашениями органами ЕС могут издаваться правовые акты, юридическое значение которых неодинаково.

Во-первых, это правовые акты, являющиеся обязательными для применения на территории государства — члена ЕС. К ним относятся регламенты (regulations), директивы (directives) и решения (decisions).

Регламенты являются актами прямого действия на территории всех государств — членов ЕС и обязательны для каждого из этих государств. Примером такого акта является Регламент ЕС № 1346 от 29 мая 2000 г., который регулирует отношения трансграничной несостоятельности.

Директивы также являются обязательными, однако они определяют только цель, которая должна быть достигнута государством — членом ЕС в процессе национального правового регулирования соответствующих отношений, например, Директива ЕС 85/374 «О сближении законодательства и подзаконных актов государств-членов об ответственности за некачественные продукты».

Решения носят адресный характер и обязательны для государств — членов ЕС, которым они адресованы.

Во-вторых, это рекомендации (recommendations) и заключения (opinions), которые не являются обязательными, однако в соответствии с практикой Европейского суда такие акты рекомендуется принимать во внимание, в частности, если они дополняют нормы обязательных правовых актов'.

1 См.: Право Европейского Союза. Правовое регулирование торгового оборота / Под ред. В. В. Безбаха, А. Я. Капустина, В. К. Пучинско-°- М., 1999.

Характеризуя торговое право ЕС, нельзя не коснуться вопроса о работе, связанной с подготовкой Европейского гражданского кодекса. Различия в национальных традициях правового регулирования ряда институтов гражданского права (особенно семейного и наследственного права) настолько велики, что речь может идти по существу лишь о кодификации права торгового оборота, над которой, собственно, и идет работа.

В частности, существует идея разработать проект Европейского единообразного торгового кодекса, однако и его реализация пока свелась лишь к разработке Принципов европейского договорного права, являющихся по своей правовой природе

1

торговыми обычаями .

При разработке Принципов европейского договорного права учитывались положения других актов, в частности, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Принципы УНИДРУА. Принципы европейского договорного права включают 17 глав, содержащих положения о заключении договора; условиях действительности договора; толковании договора; содержании договора и последствиях

его заключения; исполнении договора; неисполнении догово-

2

ра; средствах правовой защиты и др.

Единообразному применению права ЕС способствует деятельность Европейского суда, который вправе выносить решения, касающиеся толкования актов, издаваемых органами ЕС. Такое толкование является обязательным для национальных судов.

<< | >>
Источник: В. Ф. Попондопуло. Коммерческое (предпринимательское) право. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма. — 800 с. . 2008

Еще по теме § 3. Источники коммерческого права зарубежных стран:

  1. § 5. Понятие коммерческого права зарубежных стран
  2. Тема 2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран
  3. 1.2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран
  4. § 6. Вещные права предпринимателей по коммерческому праву зарубежных стран
  5. 1. Понятие, источники и субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран
  6. Глава ИСТОЧНИКИ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА Понятие и виды источников коммерческого права
  7. § 4. Разрешение коммерческих споров в зарубежных странах
  8. § 4. Договор подряда по коммерческому праву зарубежных стран
  9. § 4. Посредничество по коммерческому праву зарубежных стран
  10. § 4. Договор имущественного найма по коммерческому праву зарубежных стран
  11. § 4. Банковское регулирование по коммерческому праву зарубежных стран
  12. Тема 1. Понятие гражданского и торгового права зарубежных стран
  13. 1.1. Понятие гражданского и торгового права зарубежных стран
  14. § 1. Предмет и методология познания истории государства и права зарубежных стран
  15. 1.3. Субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран