<<
>>

§ 6. Периоды истории римского права

Перед всяким историческим рассмотрением, а значит, и перед тем, которым заняты мы теперь, в первую очередь возникает проблема периодизации. Всякому известно, что любая периодизация не может не

11

Введение

|ыть произвольной, так что очевидно, что она в состоянии засвидетельствовать ad libitum, как кому угодно, различные последовательности разделений или хронологических распределений, которые будут варьироваться в соответствии с исходной точкой зрения и принятыми критериями.

Понятно также, что использование исторических дат в качестве разделяющих точек может иметь исключительно условный характер, ведь абсурдом была бы попытка утверждать, что в таком-то году данная историческая эпоха завершается либо начинается. Очевидно, даты имеют лишь ориентирующую ценность, как опорные точки, и потому лишь в этом смысле можно ими пользоваться.

С учетом вышесказанного следует отметить, что достаточно распространенной периодизацией является разделение римской истории на четыре периода, называемые соответственно архаическим (754—367 до н.э.), предклассшеским (367—27 до н.э.), классическим (27 до н.э.— 284 н.э.) и послеклассическим (284—565 н.э.).

Такая периодизация не вполне удовлетворительна с точки зрения прослеживания эволюции частного римского права. И потому, хотя иной раз в ходе изложения нами и будут употребляться термины, используемые в ней (архаический, предклассический, классический и послеклассический), мы все же считаем, что более подходящим, соответствующим нашим научным требованиям является разделение на периоды, основанное на последовательности великих кризисов и следовавших за ними внезапных трансформаций римского общества в экономической, нравственной и духовной сфере, в его обычаях, а также его представлениях о семье. В самом деле, именно этим великим кризисам и следовавшим за ними преобразованиям в жизни общества соответствует такое же число кризисов и преобразований юридической системы, развивающейся «как функция» от этой первой.

Следуя такому распределению, мы можем выделить в ходе эволюции частного римского права три главнейших этапа.

А) Первый этап.

От основания Рима (754 до н.э.) до разрушения Карфагена и Коринфа (146 до н.э.) В этот период римский правопорядок имеет архаический и строго формалистический характер. Все право целиком основывается на обычаях предков (нравы предков, mores maiorum, неписаное право, ius поп scriptum), и единственная завершенная кодификация, Законы XII таблиц, не притязает на то, чтобы заменить mores maiorum, а ограничивается тем, что собирает и уточняет некоторые главнейшие нормы частного, публичного, уголовного и процессуального права. При интерпретации как законов, так и актов и сделок частных лиц, находившейся в безраздельной монополии коллегии понтификов, никто не задается вопросом о духе юридических

12

Изучение римского права

Глава II (§6)

норм или о воле субъектов. Придерживаются лишь буквального значения использованньгх слов. Ошибка в употреблении одного-единствен-ного слова используемой формулы лишает юридической силы совершенное действие или определяет проигрыш дела.

Этот правопорядок, называемый «квиритеким гражданским правом» (ius civile Quiritium), всецело проникнут требованиями устности и торжественности, но, впрочем, вполне достаточен применительно к запросам крошечной земледельческой общины, какой был на первых порах Рим, поскольку отмеченные неудобства оказывались устраненными или по крайней мере смягченными традиционной порядочностью ifides) архаических patres familias, которые были хорошо знакомы друг с другом и прибегали к немногочисленным формам, к тому же достаточно схематическим, деловых отношений (что, впрочем, происходило достаточно редко, поскольку они были экономически независимыми). Внутри всякой отдельной семьи какие-либо разногласия отсутствуют или же легко гасятся суверенной и абсолютной властью paterfamilias, в осуществление которым своих полномочий над домашними государство даже не вмешивается. Перед лицом этой власти все прочие члены семейной группы— сыновья, женщины, рабы— находятся на положении подвластных, лишенных личной и имущественной самостоятельности (§ 102).

Лишь paterfamilias обладает абсолютным господством (dominium) над всеми вещами— как движимыми, так и недвижимыми, — образующими богатство группы. И господство это утрачивалось лишь со смертью paterfamilias в пользу того, кто являлся его преемником (heres, наследник), будучи назначенным правопорядком или самим же отцом (pater) посредством специального торжественного акта (testamentum, завещание).

Кредитно-долговые отношения между patres familias вызывают на свет «обязательства», понимаемые как узы личного закабаления должника кредитором, узы, которые способны привести первого в тюрьму, ввергнуть его в рабство и, наконец, повести к убийству должника, не исполнившего обязательство.

Б) Второй этап. От разрушения Карфагена и Коринфа (146 до н.э.) до прихода к власти Диоклетиана (284 н.э.). Квиритское гражданское право (ius civile Quiritium), удовлетворявшее условиям примитивной римской земледельческой общины, становится совершенно неподходящим ввиду новых требований общественной жизни, возникших вследствие средиземноморской экспансии Города. И в самом деле, эта экспансия сопровождается одним из величайших социальных кризисов, какие только известны истории. Крошечная община земледельцев и пастухов стремительно превращается в центр и столицу обширнейшей

13

Введение

политической организации народов, представляющих все расы, все языки и все культуры. На основе пролегающих по суше и по морю грандиозных путей сообщения формируются мощные встречные движения отлива, с которыми на столицу накатываются, чтобы потом распространиться отсюда во всех направлениях, великие потоки товаров и идей, переносятся с места на место философские и религиозные учения, обычаи и законы.

Под ударами новых идей старинные идолы обрушиваются один за другим: изначальная спаянность семейного организма уходит в прошлое, обычаи становятся менее строгими, подрастает новое поколение молодых людей— искушенных и скептически настроенных, жадных до путешествий, приключений и богатств, недоверчивых в вопросах религии, склонных из любви к новизне поддаваться новым культам и суевериям.

Однако, наряду с этими отрицательными следствиями, кризис последнего периода республики влечет за собой и другие, положительные, причем весьма важные. В итоге общество превращается из аграрного в товарное, расцветают промышленность и торговля, преобразуется строительное дело, распространяется высшая культура эллинистического мира.

Перед лицом этих происшедших в социальной жизни Рима грандиозных изменений, которые, быть может, правильнее было бы назвать революцией, не могло оставаться безучастным и неподвижным также и право, которое, как сказано, наиболее достоверно и полно отражает требования общества. Но своеобразной чертой римского права является то (и это прежде всего необходимо принимать в расчет, чтобы понять, как шел процесс его исторического оформления), что развитие правопорядка в Риме происходит не посредством законодательных реформ, которых склонный в основе своей к традиционализму дух римского народа избегает. Развитие происходит почти неощутимо, в силу действия различных факторов, играющих в нем большую или меньшую роль. Дадим теперь их краткую характеристику.

а) Ius honorarium («должностное», или преторское, право). На протяжении примерно первых двух столетий рассматриваемого здесь этапа претор (praetor, должность введена с 367 до н.э.) ежегодно издает при своем вступлении в должность эдикт (edictum). В нем он формулирует и обнародует программу, которой будет следовать при исполнении своей судебной функции (ius dicere, отправлять правосудие). Претор не является законодателем и потому не может, да и не желает изменять нормы ius civile («претор не может создавать правовые нормы», «praetor iusfacere поп potest»). Однако, пользуясь данным ему imperium (верховная власть, используемая претором в объеме своих судебных функций

14

Изучение римского права

Глава II (§ 6)

для охраны общественного порядка, он наделен ею наравне с консу-лом1), претор останавливается в эдикте на следующих случаях:

1) недостаточно регулируемые ius civile, в связи с чем претор обещает ввести более полное их регулирование;

2) не предусмотренные ius civile, в отношении которых он обещает защиту или санкции;

3) приводящие, при условии применения ius civile, к последствиям, которые воспринимаются новым общественным сознанием как несправедливые.

Здесь претор, хотя и не заявляет об отмене нормы частного права, обещает поступать отличным от нее образом, с тем чтобы удовлетворить требованиям справедливости (aequitas).

Эти три задачи преторского права, ius praetorium (называемого также ius honorarium, так как должность магистрата именовалась honor— «ab honore magistratuum»), прекрасно обобщил юрист Папиниан (D. 1.1.7.1): Ius praetorium est quod praetores introduxerunt adiuvandi, vel supplendi, vel comgendi iuris civilis gratia, propter utilitatem publicam («Пре-торское право— это право, которое введено преторами для общественной пользы, с тем чтобы усилить цивильное право, дополнить его или исправить»).

Отдельные специальные средства, использовавшиеся претором, и конкретные результаты, которые им достигались, будут постепенно освещаться в различных частях нашего анализа (в особенности в § 79 и ел.). В настоящий момент важно отметить лишь то, что ius honorarium образует особый порядок, зачастую противоположный цивильному, законности которого он никогда не отрицает, за исключением того, что, когда они приходят друг с другом в столкновение, преторское право фактически подменяет цивильное в практическом применении.

б) Ius gentium (право народов). Рядом с претором, о котором только что говорилось (городской претор,praetor urbanus), ок. 240г. до н.э. была учреждена вторая, аналогичная ему магистратура— претор по делам чужестранцев-перегринов (praetorperegrinus), на которого воз-

Консул— высшая публичная должность (магистратура) в римской республике, учрежденная после упразднения царской власти в 509 до н.э. Консулов было двое, они избирались народным собранием и ежегодно сменялись. Обладая высшей военной и администативной (включая судебную) властью— трегшт, консул по широчайшему объему своих полномочий был подобен прежнему царю. Установление претуры означало институциональное выделение судебной власти и сведение консулата к исполнительной и военной власти. С установлением принципата (империи) консулат постепенно теряет политическое значение и сохраняется лишь по традиции: по имени консулов римляне еще в эпоху поздней империи называют год (так называемая эпонимная магистратура).

15

Введение

лагалась судебная функция (iurisdictio) в связи с разногласиями, возникавшими между римскими гражданами и чужеземцами либо между чужеземцами различных национальностей.

И действительно, в тяжбах между римскими гражданами и теми, кто не был гражданами, невозможно применять как римское право, поскольку оно распространяется исключительно на граждан (cives), так и право того, кто гражданином не являлся, как неприменимое к римлянину (принцип персональное™ права). То же самое относится и к двум чужестранцам разной национальности (§ 101).

В этих случаях praetor peregrinus основывает разбор тяжбы не на принципах, присущих отдельным национальным правовым системам, а на тех, которые являются общими для всех них, т.е. основаны на естественном разуме (naturalis ratio). А потому судья, расследуя спор исходя из установки, предложенной praetor peregrinus, будет решать его с учетом этих общих принципов и добросовестности сторон.

Таким образом, из эдикта претора по делам чужестранцев возникает особый правопорядок, который, как основанный на принципах, общих для всех народов, стал называться ius gentium. Порядок этот, применявшийся поначалу к отношениям, возникавшим между римлянами и чужестранцами, довольно скоро благодаря большим преимуществам, которые он обеспечивал, проник и в сферу отношений между гражданами, cives. И правда, это был подвижный и гибкий правопорядок, приспособленный к необходимой для сделок срочности, полностью исключающий торжественные формы, основанный исключительно на добросовестности, так что его можно рассматривать как коммерческое (торговое) право римлян. В отличие от ius honorarium оно не вступает в противоречие с ius civile, но размещается бок о бок с ним, пока почти полностью им не поглощается.

в) Senatus consulta (сенатусконсульты). Возникнув, как говорит само их название, в качестве решений сената, имеющих рекомендательный характер, они постепенно приобретают характеристики источника, порождающего юридические нормы. Юрист Гай причислил их к источникам права, поскольку в общем представлении они обладают той же принудительной силой, что и закон, lex («имеет силу закона», «legis vicem optinet»). Именно от сената исходят некоторые наиболее важные нововведения в области семейного и наследственного права.

г) Постановления императоров. С постепенным признанием господствующего положения принцепса (princeps) над всеми прочими людьми граждане, cives, оказались вынуждены присвоить более высокий ранг изъявлениям его воли по юридическим вопросам (постановления императоров, constitutiones principis) в различных формах— edicta, rescripta, decretaи mandata. Поныне продолжается обсуждение того, иг

16

Изучение римского права

Глава II (§ 6)

рали ли такие волеизъявления (причем все без исключения) роль законодательных актов, но в любом случае никто не сомневается в том, что они обладали величайшей действенностью в качестве руководящих указаний и побуждений для всех нововведений в области права и таким образом являлись одним из главных приводных ремней обновления права.

д) Практика cognitio extra ordinem (разбирательства в экстраординарном порядке). Многие тяжбы изымались из-под обыкновенной юрисдикции претора и частного судьи (ordo iudiciorum privatorum, порядок судебных разбирательств по частным делам) и в силу разных причин отдавались для дознания магистратам или должностным лицам, сведу-

л \ щим в специальной области (censor, praefectus annonae, praefectus vigilum, VV curator viarum, curator aquarum, praetorfideicommissarius и т.д.). Все они , "ч совершали судопроизводство не по обычному порядку (extra ordinem iudiciorum privatorum, § 81). Такая практика зародилась в завершающий , - период республики и все больше распространялась в эпоху принципа' } та. Так, в практике этих судов формировался ряд постоянных принци-l пов, которые зачастую были отличны от ius civile и продиктованы заЛ ботой о соблюдении справедливости и защитой особых, новых интересов.

е) Влияние юриспруденции. Однако все до сих пор перечисленные факторы, игравшие роль в развитии римского права, оказываются превзойденными в своем значении воздействием юриспруденции, т.е. научной разработки права юристами. И в самом деле, юриспруденция присутствует, и весьма деятельно, в римском праве всегда, как непосредственно, так и опосредованно. Опосредованным образом ее воздействие сказывается во всех тех факторах, о которых шла речь, поскольку всех их в конце концов можно свести к многообразной деятельности юриспруденции. Преторы, другие магистраты и должностные лица, сенаторы, императоры либо сами являются юристами (что бывало чаще всего, поскольку изучение права было в Риме наилучшей подготовкой и наилучшей начальной ступенью общественной жизни), либо позволяют доверенным юристам, образующим их частный или официальный совет (consilium), помогать себе и направлять свои действия. Будь то непосредственно или опосредованно, но существенное влияние юриспруденции как таковой проявляется в научной работе юристов: она конкретизируется в консультациях (responsa, ответы), даваемых заинтересованным лицам, и в создании трудов, которые оказали величайшее воздействие на развитие рижского jjpaaa

В своем тонком и глу(>>ототм исследовании бесщфлённьгх конкретных практических или теоретических случаев римские юристы приходят к всесторонней разработке системы права. Лаетод, которым они

при этом главным образом пользуются, есть interpretatio iuris (истолкование права), особая деятельность, значительно отличающаяся от истолкования права, выполняемого современным юристом. Ныне деятельность истолкователя ограничивается точным пониманием содержания и значения нормы и последующим ее применением к конкретному случаю. В римском же мире, напротив того, interpretari, истолковать, в некоторых случаях означало буквально создать право. И верно, наряду с довольно скудным числом случаев, для которых можно было сослаться на писаную норму, случаев, в отношении которых римский юрист осуществлял ту же деятельность, что и современный истолкователь, имелся целый ряд других случаев, довольно многочисленных, которые за отсутствием писаной нормы необходимо было подвести под юридическую регламентацию, привлекая обычай. Применительно к этим случаям римский юрист, глубокий знаток обычаев, mores, должен был самостоятельно извлечь из них и создать юридическую норму, включить ее в систему, вывести из нее все возможные теоретические и практические следствия. Бульшая часть наиболее важных римских правовых институтов обязана своим возникновением именно такой научной и творческой разработке средствами юриспруденции.

Однако юриспруденция играла важнейшую роль в развитии римского права на этом втором этапе его истории не только тогда, когда занималась истолкованием в этом только что очерченном смысле, но и тогда, когда требовалось толкование в современном значении этого слова. В самом деле, хотя на первом этапе истории римского права интерпретация законов и юридических действий была, как сказано (см. пункт А), строго буквальной, теперь, на втором этапе, юриспруденция принимает на вооружение новые критерии истолкования, в том числе под влиянием методов, ввезенных в Рим из греческих риторических школ.

Всякий раз, как жесткое следование букве, verba, законов или действий частных лиц угрожает возникновением несправедливости, что будет находиться в явном противоречии с духом закона, mens legis, или же с волей, voluMas, частного деятеля (лица), юриспруденция классической эпохи оказывается в состоянии должным образом учесть mens и voluntas, давая им возможность, где это необходимо, возобладать над verba. Усилия направлены теперь на создание новой системы, принимающей в учет справедливость, которая становится высшей целью права, так что Цельс, великий юрист периода классики, имел основания определить право как «ars boni et aequi» («наука о добром и справедливом»).

Таким образом, древнее ius civile, оставаясь формально действительным, в силу различных известных нам теперь факторов ежечасно смягчается, парализуется, подрывается в буквальном своем применении новыми принципами, чтобы оставаться теоретическим отправным пунктом, в действительности не применяемым, всякого отдельного решения. Эти разные эволюционные формы наделе пересоздали римское право заново, они дали жизнь новому праву, ius novum, справедливому и всеобщему, способному управлять космополитическим обществом великой империи.

Дается послабление в жесткости применения торжественных формул, а также последствий, которые они за собой влекут; большее значение уделяется, по сравнению с verba, animus (духу, намерениям) сторон и mens автора завещания (§ 316). Несокрушимое представление о власти paterfamilias над всеми членами семейства (власть— potestas, manus, § 102) оказывается смягченным. Утверждается преобладание действительного родства, основанного на кровных узах (cognatio), над родством чисто юридическим (adgnatio, § 102). Преобразуется понятие об имущественных отношениях между супругами (§ 114). Опека из vis ас potestas (власть) над опекаемым, какой она была первоначально, становится обязанностью защиты (долг, qflcium, § 125). Защищено положение рабов, отпущенных на свободу без соблюдения торжественных форм (§ 90). Возникают, наряду с древним порядком квиритской частной собственности (ныне, имея в виду общественные и частные интересы, различными способами ограниченной), новые, более современные типы собственности (преторская собственность, провинциальная собственность, § 137). Вводятся новые, более гибкие формы возникновения земельных сервитутов и узуфрукта (§ 172, 176). В отношении материального удержания имущества подвергается разработке и особо выделяется animus, т.е. намерение, владельца (§ 164). Допускается существование новых (преторских) типов обязательств, аналогичных признаваемым ius civile (§ 192), и новых цивильных оснований их возникновения (различные виды оснований, variae causarumfigurae, § 193). Признана возможность прекращения обязательства посредством простого договора, между тем как раньше обязательство могло быть прекращено лишь способами, предусмотренными ius civile (§ 215). Начинают использоваться новые формы договоров, произведенные на свет iusgentium, которые совершаются, в отсутствие любых других требований, по простому соглашению сторон (§ 242). Формулируется теория, в соответствии с которой договор, conventio, является основой всех сделок гражданского оборота, даже архаической и малоподвижной стипуляции (stipulatio, § 226). Допускается, что юридические действия могут исполняться ради других лиц и от их имени (прямое представительство, § 58). Снижается жесткость требований, предъявляемых ius civile к форме и содержанию завещания (§ 306). По преторскому эдикту к наследству призываются иные лица, чем те, что призывались — в отсутствие завещания— согласно XII таблицам (§ 319). Постепенно, нйряду с легатом (legatum), обставляемым торжественными формальностями завещательным отказом в соответствии с ius civile, начинают признаваться новые типы завещательных отказов (фидеикомиссы, § 334). А поверх всех этих нововведений повсюду стал распространяться общий дух справедливости: то было новое и универсальное право, которое, согласно эдикту Каракаллы от 212г., распространилось на все народы римского мира.

В) Третий этап. От Диоклетиана (284 н.э.) до Юстиниана (565 н.э.). В послеклассическую эпоху осуществляется процесс упрощения и унификации различных классических правопорядков, развившихся к этому времени и друг друга перекрывавших. Нет сомнения в том, что римские юристы довершили бы это (имеются и примеры того, что последние юристы приступали к соответствующей деятельности), если бы исторические пертурбации не положили всему конец. То, что могло бы явиться результатом кодификации, предпринятой лишь позднее, в VIB. Н.Э., было начато судебной практикой IV и VBB.

Исчезли классические магистраты, которых заменило равное им число имперских чиновников, чьи полномочия исходили непосредственно от императора. Вследствие этого исчезло также и ordo iudiciorum privatorum, и новый государственный судья, в присутствии которого разворачиваются теперь все тяжбы, разрешает разногласия, прилагая к ним более справедливые принципы, также упрочившиеся еще в классическую эпоху. Но государственный судья оставляет теперь позади всю ту процессуальную технику (продиктованную основанным на эдикте противопоставлением преторских средств и ius civile), к которой был вынужден прибегать претор из-за своего положения по конституции (§ 79).

Так в практике cognitiones extra ordinem происходит слияние разных классических правопорядков, в первую очередь ius civile с ius honorarium, их объединение в единый правопорядок, с естественным преобладанием на стороне принципов, введенных преторским правом.

В науке это новое право, порожденное судебной практикой и деловым оборотом, фигурирует как «вульгарноеримское право».

Однако на преобразование, которому подверглось право в после-классическую эпоху, повлияли и другие факторы, несомненно сыгравшие важную роль. С одной стороны, следует рассмотреть влияние провинциальных правовых систем (в первую очередь греческих) вслед за знаменитым эдиктом, изданным в 212г. императором Антонином Каракаллой, по которому гражданство было распространено на всех обитателей империи. Это дарование гражданства, преодолев принцип персональное™ права, буквально на другой день сделало применение римского права обязательным по всей территории империи. Неизбежна была реакция в отношении «официального» права со стороны местных правовых систем, действовавших до этого, с последовавшим проникновением в него многочисленных принципов восточного права. С другой стороны, следует учесть влияние новой, христианской этики, которая в борьбе с индивидуализмом и жестким применением классического права направляет юридическую систему к новым идеалам гуманизма, милосердия и любви к ближнему.

Тем не менее ни в одном из этих факторов не следует усматривать решающий момент, так что невозможно полагать обоснованными те научные воззрения, которые, ограничиваясь рассмотрением то одного, то другого, толкуют то о «римско-эллинистическом» праве, то о праве «римско-христианском».

<< | >>
Источник: Санфилиппо Чезаре . Курс римского частного права: Учебник/Под ред. Д.В. Дождева . 2002

Еще по теме § 6. Периоды истории римского права:

  1. Глава 2. ОСНОВНЫЕ ПЕРИОДЫ И ТЕНДЕНЦИИ ВСЕОБЩЕЙ ИСТОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
  2. Глава 4. ОСНОВНЫЕ ПЕРИОДЫ И ТЕНДЕНЦИИ ИСТОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА РОССИИ
  3. Экономика Римский период
  4. Греко-римский период
  5. ЛИТЕРАТУРА ПЕРИОДА РИМСКОГО ВЛАДЫЧЕСТВА
  6. ДОЛИТЕРАТУРНЫЙ ПЕРИОД (РИМСКИЙ ФОЛЬКЛОР)
  7. Римское право древнейшего периода Общая характеристика
  8. 1.2. Источники римского права:
  9. РЕЦЕПЦИЯ РИМСКОГО ПРАВА
  10. Римское право классического и постклассического периода Публичное и частное право
  11. § 4. Значение и цели научения римского права
  12. Соответствия между китайской и римско-византийской историей X—XIV веков
  13. Параграф третий. Рецепция римского права