<<
>>

§4. Основные начала международного частного права

Для полного раскрытия сущности отрасли МЧП, помимо обозначения ее предмета и метода, необходимо выявить цели и принципы правового регулирования.

Цель правового регулирования - предполагаемый результат, который государство стремится достигнуть, осуществляя правовое регулирование частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Как уже говорилось выше, этой целью является преодоление коллизии права разных государств.

Принципы международного частного права - это основополагающие и общеобязательные правила, определяющие сущность данной отрасли права и отклонение от которых недопустимо. Уяснение принципов МЧП необходимо для правильного толкования и применения его норм.

Среди принципов МЧП можно выделить межотраслевые и специальные.

К первой группе относятся принципы, которые характерны как для МЧП, так и для международного публичного права: принципы суверенного равенства государств, невмешательства во внутренние дела, всеобщего уважения прав человека, добросовестного выполнения международных обязательств. Они лежат в основе специальных принципов МЧП. Например, принцип суверенного равенства государств обуславливает существование и применение принципа признания иностранного права и оговорки о публичном

Определение

1 С последними изменениями и дополнениями, внесенными федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 169-ФЗ // Российская газета 1999. 14 июля.

2 Дмитриева Г.К. Указ соч. С. 30, 32-33.

32

Международное частное право как отрасль права

порядке, а принцип всеобщего уважения прав человека - признание и соблюдение прав иностранных лиц наравне с гражданами государства.

Вторую группу составляют принципы, характерные только для МЧП. К ним относятся:

1. принцип признания иностранного права. Его можно рассматривать с двух позиций.

Во-первых, признание юридического факта и субъективных прав, возникших на основе иностранного права.

Так, юридический факт, совершенный за пределами России, но с соблюдением норм иностранного права, имеет юридическую силу и в России.

Например, ст. 158 СК РФ:

1. Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные статьей 14 настоящего Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению брака.

2. Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации.

Более сложно этот принцип реализуется в гражданском процессе. Для того чтобы решение иностранного суда как юридический факт было признано в России, необходимо наличие соответствующего международного договора России либо положения федерального закона.

Так, согласно ч. 1 ст. 409 ГПК РФ:

Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются... в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации. А в силу ч. 1 ст. 241 Арбитражного процессуального кодекса РФ: Решения судов иностранных государств. иностранные арбитражные решения. признаются и приводятся в исполнение в Российской Федерации арбитражными судами, если признание и приведение в исполнение таких решений предусмотрено международным договором Российской Федерации и федеральным законом.

Что касается признания субъективных прав, возникших на основании иностранного права, то в качестве примера можно привести п. 1 ст. 5 Закона РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»1:

Авторское право. признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) - гражданами других государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Признание субъективных прав, возникших на основании иностранного права, позволяет разрешить проблему, связанную с таким явлением как «хромающие отношения».

Оно означает, что конкретное отношение по праву одного государство признается имеющим юридическую силу, а по праву другого государства - незаконным.

Например, брак между российской гражданкой и гражданином Великобритании расторгается на территории РФ. Российское законодательство не предусматривает предварительной сепарации супругов, и брак по их взаимному согласию может быть расторг-

1 С последними изменениями и дополнениями, внесенными федеральным законом от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ // Российская газета. 1993. 3 августа.

33

Международное частное право

нут немедленно. Такой развод не будет признан действительным в Англии, где для его получении необходимо раздельное проживание супругов в течение 2 лет. Следовательно, по российскому праву, супруги будут разведены, а по праву Великобритании - нет.

Вторая составляющая принципа признания заключается в предоставление на территории соответствующего государства иностранным лицам (иностранным гражданам, лицам без гражданства, иностранным организациям) прав и возложение на них обязанностей. Конкретный перечень этих прав и обязанностей определяется внутренним законодательством государства и описывается таким термином как «правовой режим».

В России действует национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

По общему правилу, в России применяется национальный режим в отношении иностранных лиц, что и закреплено в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ1:

Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации права и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранным лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставлен лицам третьего государства. Он устанавливается на основании международных договоров РФ. Так, ст. III Соглашения между Правительством СССР и Правительством Канады от 20 ноября 1989 г.

«О поощрении и взаимной защите капиталовложений»2 предусмотрено:

2. Каждая из Договаривающихся Сторон предоставляет капиталовложениям или доходам инвесторов другой Договаривающейся Стороны на своей территории режим не менее благоприятный, чем тот, который она предоставляет капиталовложениям или доходам инвесторов любого третьего государства.

3. Каждая из Договаривающихся Сторон предоставляет на своей территории инвесторам другой Договаривающейся Стороны в том, что касается управления, пользования, владения или распоряжения их капиталовложениями или доходами, режим не менее благоприятный, чем тот, который она предоставляет инвесторам любого третьего государства.

2. принципы, связанные с применением иностранного права:

2.1. принцип установления содержания норм иностранного права в рамках правовой системы этого иностранного государства. Он означает, что иностранное право должно применяться и толковаться так, как оно применяется и толкуется в стране своего происхождения. Именно поэтому п. 1 ст. 1191 ГК РФ предписывает3:

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

В результате разрешения коллизионной проблемы правоприменительным органом может быть выбрано право государства, в котором существуют самостоятельные подсистемы права. Например, в США каждый штат имеет свое право (локальные подсистемы права), в некоторых странах Азии существуют подсистемы права для определенных кате

Российская газета. 1993. 25 декабря.

2 Данное соглашение ратифицировано СССР постановлением Верховного Совета СССР от 29 мая 1991 г. № 2198-1 // Ведомости Верховного Совета СССР. 1991. № 48. Ст. 1356.

3 Аналогичные нормы содержатся в п. 1 ст. 166 СК РФ и ч. 1 ст. 14 АПК РФ.

34

Международное частное право как отрасль права

1 Ведомости Верховного Совета СССР. 1988. №26. Ст. 427.

2 Справочная правовая система «Гарант».

35

горий лиц в зависимости от их принадлежности к той или иной религии (персональные подсистемы права).

В связи с этим возникает вопрос: какая подсистема права подлежит применению? Поскольку выбор иностранного права означает выбор правовой системы иностранного государства в целом, то при ответе на поставленный вопрос необходимо исходить в права этого иностранного государства. Так, в ст. 1188 ГК РФ сказано:

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Судья, нотариус, сотрудник органа загса или иное лицо, применяющее иностранное право, не обязано его знать. Поэтому возникает вопрос: кто должен устанавливать содержание норм иностранного права при его применении?

В странах континентальной системы права такая обязанность возложена на суд или иной правоприменительный орган. В англо-американской системе права иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое подлежит доказыванию той стороной, которая на него ссылается. Иными словами, эта сторона должна представить доказательства, раскрывающие содержание норм иностранного права.

Как видно из приведенной выше нормы, в России содержание норм иностранного права устанавливает суд или иной правоприменительный орган. Для этого он может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и иные компетентные органы или организации в России и за границей либо привлечь экспертов.

Порядок обращения в указанные органы регулируется постановлением Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам»1. Россия также участвует в Европейской конвенции от 7 июня 1968 г. «Об информации относительно иностранного законодательства»2, которой определен механизм предоставления государствами-участницами Конвенции информации о своем законодательстве и процедурах в гражданской и коммерческой сферах, а также об их судебной организации.

Помимо этого, лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду, органам загса и иным органам в установлении содержания этих норм (ст.

1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ). По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

2.2. принцип применения иностранного права независимо от взаимности. Согласно п. 1 ст. 1189 ГК РФ:

Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Международное частное право

С последними изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным законом от 21 июля 2005 г. №103-ФЗ // Справочная правовая система «Гарант». 2 Дмитриева Г.К. Указ. соч. С. 115.

36

Взаимность в МЧП означает, что иностранное право признается и применяется в России, только если в этом иностранном государстве признается и применяется российское право. Как видно из приведенной нормы, применение иностранного права на началах взаимности возможно только в том случае, если это прямо предусмотрено федеральным законом.

Например, п. 5 ст. 18 Федерального закона «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»1:

Временно проживающие в Российской Федерации граждане иностранного государства имеют право на получение. компенсационных выплат в случае, если в соответствии с законодательством этого иностранного государства аналогичное право предоставлено гражданам Российской Федерации.

Более того, в российском праве действует презумпция наличия взаимности, т.е. предполагается, что она существует, если не доказано иное. Как справедливо отмечает Г.К. Дмитриева:

. не решен вопрос, кто будет доказывать отсутствие взаимности в иностранном государстве. Видимо, этот вопрос в нашей практике следует решать посредством ст. 1191 ГК; поскольку для установления содержания иностранного права суду следует обращаться к Министерству юстиции, постольку в этот же орган следует обратиться за подтверждением взаимности2.

2.3. принцип наиболее тесной связи означает следующее: если из обстоятельств дела следует, что отношение тесным образом связано с правом только одного государства, то право именно этого государства применяется. В некоторых странах (например, в Австрии) этот принцип является общим правилом, но в России он носит субсидиарный характер. Это видно из нормы п. 2 ст. 1186 ГК РФ:

Если... невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

2.4. оговорка о публичном порядке. Она означает, что иностранное право, выбранное на основе коллизионной нормы, не применяется, поскольку последствия его применения противоречат публичному порядку страны.

Выделяют два вида оговорки о публичном порядке:

1. позитивная - совокупность правовых норм, которые в силу их принципиального значения для защиты общественных основ данного государства применяются всегда, даже если коллизионная норма отсылает к иностранному праву;

2. негативная - иностранное право, выбранное на основе коллизионной нормы, не применяется, поскольку последствия такого применения противоречат публичному порядку страны.

Ни в российском законодательстве, ни в праве других государств не раскрыто понятие «публичного порядка». Г.К. Дмитриева полагает, что:

. понятие «основы правопорядка (публичный порядок) Российской Федерации» включает четыре взаимосвязанных основных элемента: 1) основополагающие. принципы российского права, прежде всего конституционные, а также частнопра

Международное частное право как отрасль права

вовые и гражданско-процессуальные; 2) общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок; 3) законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства, защита которых является основной задачей правовой системы страны; 4) общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека1.

В российском праве действует и позитивная, и негативная оговорки о публичном порядке.

Позитивная оговорка отражена в ст. 1192 ГК РФ:

Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. В качестве примера можно привести п. 2 ст. 1209 ГК РФ:

1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения.

2. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву.

С позитивной оговоркой связана проблема обхода закона. Ее суть состоит в том, что субъекты сознательно передают правоотношение из-под действия правопорядка одной страны, которому оно должно быть подчинено при обычных условиях, под действие правопорядка другой страны, более выгодного для них (например, желая избежать высокого налогообложения на доходы либо использовать льготный порядок учреждения юридического лица и т.д.).

В российском праве для решения данной проблемы действует п. 5 ст. 1210

ГК РФ:

Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

Интересный пример приводит Г.К. Дмитриева:

... российский предприниматель, проведя переговоры на территории Объединенных Арабских Эмиратов с предпринимателем из Эмиратов (ОАЭ не являются участником Венской конвенции 1980 г.), заключил с ним там же договор купли-продажи, по которому поставил товары со склада готовой продукции, находящегося в Эмиратах, и получил платеж в местном банке. Договор реально связан с одним государством - ОАЭ, а стороны при заключении договора выбрали английское право2.

В этой ситуации суд должен применить императивные нормы ОАЭ.

Реальная (преимущественная) связь договора с правом одной страны автоматически не отменяет возможность сторон выбрать в качестве применимого права право другого государства. Но это означает, что вместе с избранным правом будут применяться императивные нормы государства, с которым договор реально связан.

Негативная оговорка о публичном порядке закреплена в ст. 1193 ГК РФ (аналогичная норма содержится в ст. 167 СК РФ):

Норма иностранного права, подлежащая применению... в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации.

1 Там же. С. 120.

2 Дмитриева Г.К. Указ. соч. С. 127.

37

Международное частное право

38

Оговорка о публичном порядке применяется и в международном гражданском процессе.

Так, поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства о совершении отдельных процессуальных действий не подлежит исполнению, если исполнение поручения может нанести ущерб суверенитету России или угрожает ее безопасности (ч. 2 ст. 407 ГПК РФ) либо нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку Российской Федерации (ч. 2 ст. 256 АПК РФ). Согласно ст. ст. 412, 417 ГПК РФ, ст. 244 АПК РФ и ст. 36 Закона

РФ «О международном коммерческом арбитраже», допускается отказ в исполнении решения иностранного суда, иностранного третейского суда, если исполнение решения может нанести ущерб суверенитету РФ или угрожает безопасности РФ либо противоречит публичному порядку России.

Применение негативной оговорки о публичном праве ограничено рядом положений:

1. применение оговорки возможно только в исключительных случаях. Это означает, что суд должен обосновать необходимость применения оговорки в каждом конкретном случае.

2. применение оговорки возможно только в случаях, когда последствия ее применения противоречили бы публичному порядку России. Иными словами, противоречие должно существовать не между нормой иностранного права и основами правопорядка РФ, а между последствием (результатом) применения иностранной нормы и основами правопорядка РФ.

Например, нормы мусульманского права допускают полигамию, а российское право основано на принципах равноправия мужчины и женщины и единобрачия. Таким образом, заключение брака между иностранным гражданином, состоящим в другом браке, с российской гражданкой будет противоречить публичному порядку России, а следовательно, в заключении такого брака будет отказано. Однако ребенок, рожденный в полигамном браке, по мусульманскому праву считается законнорожденным, в связи с чем он имеет право на получение содержания от своих родителей. Применение этой нормы иностранного права соответствует принципу семейного права России - обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних членов семьи. Поэтому суд применит данную норму иностранного права.

3. последствия применения нормы иностранного права явно противоречат основам правопорядка России. Это означает, что суд должен доказать, что существует очевидная несовместимость между последствиями применения иностранной правовой нормы и основами отечественного правопорядка.

4. отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ.

В случае отказа в применении нормы иностранного права на основании оговорки о публичном порядке, судом или иным органом применяется соответствующая норма российского права. Однако если правоотношение тесным образом связано не с российским правом, а с правом другого иностранного государства, то будет применяться иностранное право на основании п. 2 ст. 1186 ГК РФ:

Если. невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

2.5. реторсия означает правомерные ответные ограничения прав иностранных лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан и организаций.

Международное частное право как отрасль права

39

Особенности установления реторсий заключаются в следующем:

1. они устанавливаются в отношении не любых прав, а только тех, которые ограничены в иностранном государстве. Так, в ст. 1194 ГК РФ сказано:

Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

В п. 4 ст. 398 ГПК РФ закреплено, что:

Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.

2. реторсии должны быть соразмерны тем ограничениям, которые действуют в иностранном государстве в отношении прав российских лиц. В качестве примера можно привести ч. 2 ст. 40 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. №164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»1:

Меры ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью. вводятся. в пределах, необходимых для эффективной защиты экономических интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований и российских лиц.

3. реторсии прекращаются с момента восстановления прав российских лиц в иностранном государстве, в котором действовали ограничения.

Уполномоченный федеральный орган исполнительной власти собирает и обобщает информацию, связанную с нарушением иностранным государством прав и законных интересов России, субъектов РФ, муниципальных образований и российских лиц. Если в результате рассмотрения поступившей информации этот федеральный орган сделает вывод о целесообразности введения ответных мер (реторсий), он представляет в Правительство РФ доклад, содержащий согласованные с Министерством иностранных дел РФ предложения о введении ответных мер.

Решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ (ст. 1194 ГК РФ, ч. 4 ст. 398 ГПК РФ, ч. 4 ст. 254 АПК РФ, ч. 1 ст. 40 названного Закона). Однако эти нормы не соответствуют ч. 3 ст. 55 Конституции РФ:

Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты. прав и законных интересов других лиц.

3. принцип автономии воли сторон означает: субъекты правоотношения могут выбрать применимое к их отношению право, что в свою очередь исключает применение коллизионных норм. Этот принцип действует в сфере договорных обязательств и закреплен в ст. 1210 ГК РФ:

Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

1 С изменениями, внесенными федеральным законом от 22 августа 2004 г. // Справочная правовая система «Гарант».

<< | >>
Источник: Каменецкая М.С.. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО: Учебно-практическое пособие. - М.: Изд. центр ЕАОИ - 306 с.. 2007

Еще по теме §4. Основные начала международного частного права:

  1. §5. Система международного частного права
  2. §1. Понятие международного частного права
  3. §6. Источники международного частного права
  4. §3. Метод международного частного права
  5. §2. Предмет международного частного права
  6. ТЕМА 1. Международное частное право как отрасль права
  7. 1. ПОНЯТИЕ ОСНОВНЫХ ПРИНЦИПОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
  8. 2. ГОСУДАРСТВА - ОСНОВНЫЕ СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
  9. § 2. Система, основные принципы, субъекты международного права
  10. 6. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПУБЛИЧНОЕ И МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО
  11. Международное публичное и международное частное право
  12. 23.1. Понятие и основные принципы современного международного права
  13. Глава 6 ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
  14. § 4. Международное гражданское процессуальное право и международное частное право: проблема соотношения
  15. 23.6. Международное частное право
  16. ЧАСТЬ IV МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО Раздел VIII ОБЩИЕ ОСНОВЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА Глава 31. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО И ЕГО РОЛЬ В СИСТЕМЕ МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ
  17. 1 ПОНЯТИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЭКОНОМИЧЕСКОГО ПРАВА И ЕГО ИСТОЧНИКИ. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЭКОНОМИЧЕСКОГО ПРАВА
  18. § 1. Понятие и основные начала исполнения обязательств
  19. Основные начала и формы уголовного процесса